Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 27 января 2020 г.
Содержание журнала № 3 за 2020 г.
Штраф за коррупцию: как уберечься
Сумма взятки не имеет значения
«Не подмажешь — не поедешь». Увы, эта поговорка давно воспринимается в России как норма, особенно в бизнесе. Нередко деньги откровенно вымогают, но часто компании по привычке сами готовы их предложить «за решение вопроса». При этом далеко не все осознают, что рискуют попасть на огромную сумму.
К примеру, директор частной языковой школы дал трудинспектору взятку 20 000 руб. за то, чтобы тот отменил постановления о назначении штрафов в отношении школы. Тайное стало явным, и в итоге образовательное учреждение оштрафовали еще на 1 млн руб.Решение Красносельского райсуда г. Санкт-Петербурга от 13.09.2018 № 12-524/2018
Внимание
Коррупцией считаются следующие действияп. 1 ст. 1 Закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ (далее — Закон № 273-ФЗ):
•злоупотребление служебным положением или полномочиями;
•дача или получение взятки;
•коммерческий подкуп либо иное незаконное использование физлицом своего должностного положения в целях получения выгоды для себя или для третьих лиц;
•совершение всех перечисленных действий от имени или в интересах компании.
Почему так сурово? Дело в том, что «коррупционная» статья КоАП вообще не предусматривает минимального размера взятки, за дачу которой грозит штраф.
Если ваш сотрудник дал или хотя бы обещал незаконное вознаграждение от имени или в интересах компании представителю власти или руководителю другой фирмы, то это чревато для самой компаниич. 1 ст. 19.28 КоАП РФ; ст. 14 Закона № 273-ФЗ:
•штрафом в размере до трехкратной суммы взятки, но не менее 1 млн руб.;
•конфискацией денег или иного имущества, предложенного в качестве взятки.
То есть если бы трудинспектору дали всего 5000 руб., на размер штрафа это никак бы не повлияло. И даже для малого бизнеса заменять штраф по этой статье на предупреждение запрещеноч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ.
Кстати, все те же санкции возможны, если взятка передавалась в интересах иной компании, которая связана с вашей.
В принципе, КоАП разрешает снижать штраф, но в случае с коррупцией — не ниже чем до 500 000 руб. И для этого компании придется доказывать наличие исключительных обстоятельств, связанныхч. 3.2, 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ:
•с характером нарушения и его последствиями;
•с имущественным и финансовым положением компании.
Поскольку понятие «исключительности» никак не закреплено в законе, судьи применяют его по своему усмотрению: иногда снижают штраф, а иногда и нет.
Можно ли избежать штрафа
Нередко при выявлении нарушений собственники фирм стараются свалить все на руководителя или другого работника: мол, он виноват, а компания ни при чем. Ведь штрафы для граждан в разы меньше, чем для организаций, а оплатить компания может помочь. Но в нашем случае этот номер не пройдет. Санкции за незаконное вознаграждение предусмотрены только для организаций. А доказать, что работник действовал лишь в своих интересах, довольно сложно.
К примеру, водитель грузовика предложил деньги полицейскому, чтобы тот не составлял протокол о нарушениях, выявленных при перевозке опасных грузов. Компания пыталась доказать, что это была собственная инициатива водителя. Но суд решил так: водитель был работником ООО, у него была товарно-транспортная накладная на перевозку груза. Штраф для водителя за нарушение правил перевозки опасных грузов не превышает 1500 руб.ч. 2 ст. 12.21.2 КоАП РФ, а взятка, которую он хотел дать сотруднику полиции, составила 9300 руб. Значит, он действовал не в своих интересах, а в интересах компании-работодателя. Поэтому ее и оштрафовали на 1 млн руб.Постановление ВС от 04.10.2017 № 29-АД17-5
Справка
Если руководство поручает работнику «занести деньги» в интересах фирмы, уголовная ответственность распределяется такп. 28 Постановления Пленума ВС от 09.07.2013 № 24:
•за дачу взятки представителю власти отвечает директорст. 291 УК РФ, за посредничество во взяточничестве — работникст. 291.1 УК РФ;
•за коммерческий подкуп руководителя другой фирмы отвечает директор, а за пособничество в подкупе — работникч. 5 ст. 33, ст. 204 УК РФ.
Сам по себе факт привлечения руководителя или сотрудника компании к уголовной ответственности не спасет фирму от штрафач. 2 ст. 14 Закона № 273-ФЗ; п. 28 Постановления Пленума ВС от 09.07.2013 № 24. Возможна даже обратная ситуация: человек может избежать осуждения, например в связи с «деятельным раскаянием»примечание к ст. 291 УК РФ, а вот его компанию все равно оштрафуют. Так, уголовное дело в отношении специалиста питерского АО прекратили, поскольку он активно способствовал изобличению чиновника, которому передал деньги за подготовку нужного заключения. Но это никак не спасло от миллионного штрафа саму компаниюПостановление Санкт-Петербургского горсуда от 03.04.2019 № 4а-370/2019.
И все же в КоАП есть норма, позволяющая фирмам освободиться от штрафа за дачу незаконного вознаграждения. Это возможно в двух случаяхпримечание 5 к ст. 19.28 КоАП РФ:
•организация способствовала выявлению нарушения и проведению административного и/или уголовного расследования;
•в отношении организации имело место вымогательство.
Сразу скажем, что воспользоваться этой нормой совсем не просто. Так, у ООО угнали машину, а оперуполномоченный потребовал денег за розыск. Предварительно сообщив о вымогательстве в правоохранительные органы, представитель ООО передал требуемые 40 000 руб., после чего взяточника задержали и осудили. Это не помешало наказать ООО, но штраф удалось отбить в судеПостановление зампредседателя Свердловского облсуда от 27.02.2019 № 4а-162/2019.
В другом случае представитель компании сообщил о взятке, данной им во время выездной проверки административно-технической инспекции, уже после возбуждения уголовного дела. В связи с этим суд решил, что оснований для освобождения компании от «коррупционного» штрафа нетПостановление Мосгорсуда от 14.08.2019 № 4а-2908/2019.
Разрабатываем антикоррупционный ЛНА
Убедить прокуратуру или суд в том, что вы законопослушные борцы с коррупцией, поможет наличие в компании антикоррупционного локального акта.
Собственно, он в любом случае должен быть, поскольку Закон обязывает все организации разрабатывать и принимать меры по предупреждению коррупциипп. 3, 4 ч. 2 ст. 13.3 Закона № 273-ФЗ. Но если вам придется отбиваться от штрафа, то наличие такого ЛНА маленький, но все же аргумент в вашу пользу.
Отразить разработанные меры можно:
•в положении об антикоррупционной политике;
•в специальном разделе другого ЛНА, например правил внутреннего трудового распорядка.
Справка
Административный штраф возможен лишь при наличии вины. Компания считается виновной при условии, что у нее была возможность для соблюдения закона, но она не приняла все зависящие от нее меры для этогоч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ.
В такой локальный акт, в частности, рекомендуется включитьч. 2 ст. 13.3 Закона № 273-ФЗ:
•указание на подразделение (или просто должностное лицо, например замдиректора), которое в компании будет отвечать за профилактику коррупционных и иных нарушений, за оценку коррупционных рисковРекомендации по порядку проведения оценки коррупционных рисков в организации, утв. Минтрудом 18.09.2019, за взаимодействие с правоохранительными органами и т. д. Потом приказом следует возложить на него соответствующие обязанности;
•нормы УК и КоАП об ответственности за взятки, коммерческий подкуп, незаконное вознаграждение от имени компании, посредничество в этих действиях и т. д. Можно сделать отдельные памятки для сотрудников, провести обучение;
•правила служебного поведения работников, в том числе обязанность сообщать работодателю обо всех случаях коррупционных предложений со стороны официальных лиц и работников других организаций. Крупные компании иногда принимают отдельные кодексы этики для сотрудников;
•порядок действий работников при возникновении конфликта интересов. Например, в ситуации, когда сотрудник оказывается перед выбором, какого подрядчика рекомендовать руководству — фирму, принадлежащую его родственнику, или другую компанию.
Включаем антикоррупционные положения в трудовой договор
С положением об антикоррупционной политике, как и с любым другим ЛНА, все работники должны быть ознакомлены под росписьстатьи 8, 68 ТК РФ. Но Минтруд также рекомендует включать условие о соблюдении такого положения в трудовой договорПамятка Минтруда от 18.09.2019 «Закрепление обязанностей работников организации, связанных с предупреждением коррупции...».
В качестве общего правила можно просто вставить в ваш трудовой договор стандартную фразу.
5.1. Работник обязуется соблюдать Положение об антикоррупционной политике и иные локальные нормативные акты Работодателя в сфере предупреждения коррупции.
Для тех работников, чьи должности связаны с высоким коррупционным риском, рекомендовано предусмотреть и специальные обязанности, например представлять работодателю декларацию о конфликте интересов. С учетом характера работы имеет смысл также прописать конкретные антикоррупционные обязанности в должностных инструкциях.
Это в любом случае выгодно для компании. Ведь если обязанности закреплены в трудовом договоре, при их нарушении работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности — вплоть до увольнения за неисполнение трудовых обязанностейп. 5 ч. 1 ст. 81, статьи 192, 193 ТК РФ. А если уж возникнет вопрос об административной ответственности, то вы сможете продемонстрировать прокуратуре или суду: смотрите, вот мы приняли все меры, сделали все, что могли. Предупреждали работника, разъясняли ему, обучали, а он все равно зачем-то дал взятку...
К слову сказать, Минтруд рекомендует также вводить материальные (премии или бонусы) и нематериальные (грамоты) стимулы для поощрения работников, соблюдающих антикоррупционные стандартыПамятка Минтруда от 18.09.2019 «Закрепление обязанностей работников организации, связанных с предупреждением коррупции...».
* * *
Учтите, что срок давности для штрафа за незаконное вознаграждение от имени юридического лица составляет 6 летч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ. А прокуратура ведет специальный реестр компаний, которые хоть раз были привлечены по этой статьеПриказ Генпрокуратуры от 28.08.2017 № 590.
