Когда не могут оштрафовать по статье 122 НК РФ

Нередко налоговая проверка заканчивается начислением штрафа за неуплату (неполную уплату) налога по ст. 122 НК РФ. Но всегда ли инспекции делают это правильно?

Кого нельзя оштрафовать за неуплату налога

ВАС РФ и арбитражные суды единодушны: оштрафовать по ст. 122 НК РФ можно только налогоплательщика. Соответственно, нельзя оштрафовать за неуплату НДС, например, спецрежимника, выставившего своему покупателю счет-фактуру с выделенным налогом, но не уплатившего НДС в бюджет. Ведь несмотря на то, что обязанность уплатить НДС в бюджет у него есть, он налогоплательщиком НДС не признаетсяп. 42 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 № 5; Постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 11670/05; ФАС УО от 13.01.2010 № Ф09-10740/09-С2; ФАС ПО от 01.03.2010 № А06-1009/2009; ФАС МО от 27.07.2009 № КА-А41/6809-09; ФАС ДВО от 08.12.2009 № Ф03-6917/2009.

Но и налогоплательщика, оказывается, можно оштрафовать не всегда.

Когда нельзя оштрафовать даже налогоплательщика

Так, большинство судов приходит к выводу, что за неуплату налога нельзя оштрафовать налогоплательщика, если к моменту вынесения решения о привлечении к ответственности он уплатил налог в бюджет. Поскольку ст. 122 НК РФ не устанавливает ответственность за несвоевременную уплату налога. За несвоевременность можно лишь начислить пенип. 1 ст. 75 НК РФ, п. 7 ст. 75 НК РФ; Постановления ФАС ЗСО от 21.09.2009 № Ф04-5866/2009(20394-А45-49); ФАС СЗО от 01.12.2008 № А56-1748/2008; ФАС УО от 08.06.2009 № Ф09-3652/09-С2.

А иногда суды указывают, что просто за неуплату налога, правильно исчисленного и указанного в декларации, штрафовать по ст. 122 НК РФ также нельзя. Штраф возможен только за иные нарушающие налоговое законодательство действия или бездействие. Такие как занижение налоговой базы или неправильное исчисление или неисчисление налогаПостановления ФАС МО от 04.07.2008 № К-А40/5928-08, от 08.04.2009 № КА-А40/2559-09, от 15.01.2009 № КА-А40/12980-08; ФАС ЗСО от 17.04.2006 № Ф04-2032/2006(21268-А03-14); ФАС УО от 16.07.2009 № Ф09-4873/09-С2; Президиума ВАС РФ от 08.05.2007 № 15162/06.

***

Если налоговая инспекция привлекает вас к ответственности по ст. 122 НК РФ, проверьте, вправе ли она это делать. Если нет, то смело оспаривайте решениест. 101.2 НК РФ.