Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 27 мая 2019 г.
Содержание журнала № 11 за 2019 г.
Сколько длится «налоговый» допрос
Упомянутые в статье судебные решения можно найти:
Зачем нужны длительные допросы
Обычно тема о продолжительности допроса поднимается, когда допрашивается руководство компании (директор, главбух). Рядовых сотрудников допрашивают быстро. Иногда компании даже высказывают недовольство тем, что налоговики допросили не всех сотрудников или допросили с излишней поспешностью. Но ведь такие допросы налоговики проводят с определенной целью. Например, если надо подтвердить, что дробление бизнеса вызвано исключительно целями налоговой оптимизации или получения незаконной налоговой выгоды за счет возмещения НДС и после формальной смены работодателя ни трудовые функции, ни место занятости сотрудника фактически не изменились. Или чтобы доказать выплату «теневой» зарплаты.
Внимание
Налоговики вправе допрашивать свидетелей при проведении камеральной проверки. Допросу может быть подвергнут и директор фирмы, несмотря на то что он — лицо заинтересованноеПисьмо Минфина от 19.06.2015 № 03-02-07/1/35776; Постановление АС ВВО от 17.05.2018 № Ф01-1539/2018.
На такой допрос не нужно много времени. Вопросы всем работникам задаются одинаковые, соответственно, и ответы на них могут быть одинаковыми, а отдельные ошибки и неточности в показаниях свидетелей не делают протоколы недопустимым доказательством по делусм., например, Постановление АС УО от 14.06.2018 № Ф09-2930/18; Решение АС Республики Хакасия от 30.11.2018 № А74-9705/2016 (Внимание! PDF-формат). И даже когда во всех протоколах указано одно и то же время, это не препятствует использованию их в деле, если показания заверены подписями допрашиваемых. А вот исправления в показаниях, не заверенные подписями свидетелей, суд не учтетПостановления 14 ААС от 16.01.2019 № А13-13943/2015, от 10.10.2016 № А13-7050/2013.
Иное дело, когда речь идет о допросе руководителя. Его допрашивают долго и с пристрастием, стараясь поймать на неточностях, противоречиях, незнании производственных процессов в организации, с тем, чтобы затем обвинить, к примеру, в «номинальности» или в связях с однодневками. И нередко показания руководства фирмы становятся основанием для значительных доначисленийПостановление АС МО от 15.05.2018 № Ф05-5492/18.
Совет
Если директор не помнит деталей какой-либо сделки, безопаснее так и ответить. Это лучше, чем на повторяющиеся вопросы инспектора давать противоречивые ответыПостановление 14 ААС от 11.07.2017 № А13-12771/2016. Золотое правило поведения на допросе — лучше недоговорить, чем сказать лишнее. С другой стороны, полное незнание того, чем занимается компания, и попытка отговориться на допросе общими фразами тоже не вызовут доверия и убедит суд в том, что директор — номинальныйПостановление 7 ААС от 08.11.2018 № 07АП-4272/2018.
Ограничение по времени есть, но не в НК
Как долго может продолжаться допрос? В НК никаких ремарок на этот счет нет, там сказано лишь, что время начала и окончания действия должны быть зафиксированы в протоколе. Указание времени проведения допроса предусмотрено и формой протоколаподп. 3 п. 2 ст. 99 НК РФ; приложение № 13 к Приказу ФНС от 07.11.2018 № ММВ-7-2/628@. А вот в уголовно-процессуальном праве нормы, регулирующие продолжительность допроса, есть. Согласно имст. 187 УПК РФ:
•допрос не может длиться непрерывно более 4 часов;
•продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на 1 час для отдыха и приема пищи, но общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов;
•при наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача.
Но налоговики нередко пренебрегают этими правилами, поскольку прямой отсылки к ним в НК нет. В то же время инспекторы обязаны корректно и внимательно относиться к плательщикам, их представителям и иным участникам налоговых правоотношений, уважая их достоинствоп. 3 ст. 33 НК РФ. И при привлечении к ответственности использование доказательств, полученных с нарушением НК, не допускаетсяп. 4 ст. 101, п. 7 ст. 101.4 НК РФ.
Если допрос продолжался более 4 часов без перерыва и это зафиксировано в протоколе, компания вправе потребовать исключения из материалов налоговой проверки доказательств, полученных в ходе такого допроса.
Косвенно о том, что допрос в ИФНС не может длиться бесконечно, свидетельствуют и решения судов. Однако на практике редко удается доказать, что допрос продолжался больше положенного, и в судебных актах встречаются фразы типа: «утверждение налогоплательщика о том, что он был подвергнут допросу в течение более пяти часов, не соответствует обстоятельствам дела...»Постановление АС ПО от 26.05.2016 № Ф06-8745/2016.
Внимание
За неправомерный отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний свидетеля могут оштрафовать на 3000 руб.ст. 128 НК РФ
К тому же инспектор может по оплошности указать неверное время проведения допроса. Скажем, написать, что допрос начался в 11:00, а закончился в 10:30. Или из указанного интервала будет следовать, что допрос продолжался почти сутки! Но суд, скорее всего, посчитает это технической ошибкой, не влекущей недействительность протокола допросаПостановления 20 ААС от 06.02.2018 № 20АП-8452/2017; 11 ААС от 17.08.2018 № 11АП-10505/2018. Не смутит судей и проведение допроса во внерабочее время — ведь у налоговиков рабочий день ненормированный. Допросы запрещено проводить только ночью — с 22.00 до 6.00Постановления 9 ААС от 07.02.2019 № 09АП-62072/2018; 11 ААС от 16.11.2016 № 11АП-13991/2016.
Если поля, предназначенные для указания времени проведения допроса, и вовсе остались незаполненными, на это стоит указать в возражениях по акту проверки и при обжаловании итогового решения в УФНС. Однако сильно рассчитывать на то, что только по этой причине вышестоящий налоговый орган или суд исключит протокол из доказательственной базы по делу, не стоитРешения АC Самарской области от 14.02.2019 № А55-17429/2018 (Внимание! PDF-формат); АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.09.2017 № А56-108/2017 (Внимание! PDF-формат). Но если, помимо этого, в протоколе не указано, кто проводил допрос, нет сведений о месте допроса, отсутствуют подпись допрашивавшего и отметка о предупреждении свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, суд может не принять такой протокол во вниманиеПостановление 19 ААС от 06.02.2017 № 19АП-5558/2016; Решения АС г. Москвы от 04.08.2016 № А40-189785/15-20-1587 (Внимание! PDF-формат); АС Рязанской области от 14.06.2016 № А54-6076/2015 (Внимание! PDF-формат).
Совет
В ходе допроса вы можете заявить налоговикам о необходимости сделать перерыв или попросить перенести допрос на другой день, например, по причине плохого самочувствия. Вы вправе потребовать отразить свои заявления по этому поводу в протоколе либо изложить их в качестве замечаний. Например, в такой форме: «Мою просьбу прервать допрос на 1 час старший госналогинспектор А.А. Иванов проигнорировал, продолжив задавать мне вопросы». Если временной интервал по протоколу не превысил 4 часа, но фактически допрос шел дольше, также отразите это в замечаниях.
* * *
С 03.09.2018 инспекторы обязаны вручать свидетелю копию протокола допросап. 6 ст. 90 НК РФ. Раньше у них такой обязанности не было. Теперь у налоговиков не будет возможности исправить в протоколах формальные недочеты уже после допроса. Обратите внимание: копию протокола вручат именно свидетелю (например, работнику компании, директору фирмы-контрагента), а не самой компании. В то же время как раньше, так и сейчас компания может ознакомиться со всеми материалами проверки, включая протоколы допросов, если на них основана доказательная база по делу о налоговом правонарушении, до вынесения итогового решенияп. 3.1 ст. 100, п. 6.2 ст. 101 НК РФ.
