ФСС отказал в зачете выплаченных пособий: начислять ли взносы

Пособий, которые выплачивает работодатель своим работникам за счет соцстраха, масса: тут и больничные, и декретные, и «детские»... И все они не облагаются страховыми взносами, в том числе «на травматизм»п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ); подп. 1 п. 1 ст. 20.2 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ.

Выплаченные суммы пособий работодатель вправе зачесть в счет уплаты взносов в ФССч. 2 ст. 15 Закона № 212-ФЗ — как на обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнствомч. 2 ст. 4.6 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ (далее — Закон № 255-ФЗ), так и на «несчастное» страхованиеп. 5 ст. 22 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ. Однако ревизоры из территориального отделения ФСС могут полностью или частично не принять эти суммы к зачету из-за того, что пособиеч. 4 ст. 4.7 Закона № 255-ФЗ:

• <или>выплачено с нарушением законодательства (например, неверно рассчитан средний дневной заработок);
• <или>не подтверждено необходимыми документами (например, отсутствует справка с работы или из органов соцзащиты о том, что второй родитель не получает ежемесячное пособие по уходу за ребенкомподп. «ж» п. 54 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 23.12.2009 № 1012н);
• <или>начислено на основании неправильно оформленных документов (к примеру, в листке нетрудоспособности допущена ошибка в написании ф. и. о. работникап. 56 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 29.06.2011 № 624н).

Какова официальная позиция

Чиновники упорно настаивают на том, что выплаты, не принятые к зачету, надо облагать страховыми взносами, поскольку незачтенные суммы не могут являться пособием по обязательному социальному страхованиюПисьма Минтруда от 26.02.2016 № 17-3/В-76, от 03.09.2014 № 17-3/ООГ-732; Минздравсоцразвития от 30.08.2011 № 3035-19. А раз страхователь и получатель денег состоят в трудовых отношениях, значит, выплаченная сумма — это не что иное, как вознаграждение за трудч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ.

Кроме того, в подобных ситуациях имеет место неполная уплата взносовПисьмо Минздравсоцразвития от 30.08.2011 № 3035-19, а значит, работодатель может быть оштрафован на сумму, равную 20% от суммы недоимкич. 1 ст. 47 Закона № 212-ФЗ.

В судах согласья нет

Есть решения, в которых суды при определенных обстоятельствах встали на сторону проверяющих из ФСС:

• при расчете пособий был допущен целый букет ошибок. Так, работнику, имеющему страховой стаж от 5 до 8 лет, пособие по больничному было выплачено в размере 100%; при расчете пособия по беременности и родам был завышен средний заработок из-за двойного включения суммы премии; пособие по уходу за первым ребенком было назначено в минимальном размере, установленном для пособия по уходу за вторым ребенком; пособие по уходу за вторым ребенком было рассчитано как пособие из среднего заработка и минимального размера пособия по уходу за вторым ребенкомПостановление АС ВСО от 28.04.2015 № Ф02-1734/2015;
• в принципе отсутствовал документ, подтверждающий факт наступления страхового случаяПостановление АС ВСО от 20.04.2015 № Ф02-1349/2015, например была утеряна справка из органа ЗАГС, необходимая для выплаты единовременного пособия при рождении ребенка одному из родителейподп. «б» п. 28 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 23.12.2009 № 1012н.

Однако гораздо чаще суды высказываются за то, что незачтенные пособия не должны облагаться взносами. При этом причины «незачета» (будь то неверное определение суммы среднего заработка или оформление листа нетрудоспособности с ошибками) роли не играют. Вот какие аргументы приводят суды:

• суммы не принятых к зачету пособий автоматически не становятся просто выплатами в пользу работников в рамках трудовых отношенийПостановления АС ЗСО от 10.10.2014 № А27-2092/2014; 7 ААС от 06.05.2016 № 07АП-2075/2016;
• надо исходить из факта наступления страхового случая (к примеру, болезни). Если он не опровергнут проверяющими, то отказ в принятии к зачету расходов по выплате пособия не изменяет социальной направленности таких выплатПостановления АС ВСО от 12.05.2016 № Ф02-1675/2016; АС СКО от 08.04.2016 № Ф08-1702/2016; АС УО от 29.09.2015 № Ф09-6879/15, от 08.05.2014 № Ф09-2608/14; АС ВВО от 12.02.2015 № Ф01-6354/2014, «незачет» влечет для страхователя лишь обязанность доплатить взносы, не погашенные зачетомПостановление АС ЗСО от 06.04.2016 № Ф04-772/2016;
• от того что пособие выплачено с нарушениями (например, в завышенном размере), оно не перестает быть пособиемПостановления АС ЗСО от 27.02.2015 № Ф04-16309/2015; АС ЦО от 15.10.2015 № Ф10-3490/2015;
• ошибки в оформлении больничного не являются безусловной причиной для признания наступившей нетрудоспособности нестраховым случаем. Ошибки влекут отказ в принятии расходов к зачету, а не отказ в выплате пособия по временной нетрудоспособностиПостановления АС ЗСО от 29.01.2016 № Ф04-64/2015; 14 ААС от 12.05.2016 № А13-10649/2015;
• действующим законодательством не предусмотрено, что суммы пособий, не принятых к зачету, увеличивают базу по взносамПостановление АС УО от 06.08.2015 № Ф09-4916/15.

Очевидно, что внести ясность помог бы вердикт Верховного суда. Но пока по этой проблеме он выносит лишь так называемые отказные определения, то есть отказывается выносить вопрос на рассмотрение Судебной коллегии по экономическим спорам. Причем такие определения вынесены как по выгодным для страхователей решениям судовсм., например, Определения ВС от 23.11.2015 № 304-КГ15-14441, от 23.12.2014 № 309-КГ14-6207, так и по решениям, где суды согласны с начислением взносов на незачтенные выплатысм., например, Определения ВС от 03.08.2015 № 306-КГ15-8277, от 31.07.2015 № 302-КГ15-8107, от 29.08.2014 № 301-ЭС14-253. Так что понять вектор развития судебной практики по этому конкретному вопросу сейчас невозможно.

ВЫВОД

Если вас не страшит обращение в суд, то можете попытаться с помощью приведенных нами аргументов признать недействительным решение органа ФСС о начислении страховых взносов и непринятии к зачету произведенных вами расходов. Шансы на успех довольно большие, но стопроцентными их назвать нельзя.

***

Проблем с начислением взносов на незачтенные пособия не будет, если:

• <или>работник добровольно вернет излишне полученную сумму (о том, что в этом случае нужно сделать с НДФЛ и взносами, мы писали в , 2015, № 21, с. 77);
• <или>эта сумма будет с него принудительно удержана. Однако работодатель может сделать это лишь в двух случаяхч. 4 ст. 15 Закона № 255-ФЗ:
  • <или>работник — получатель пособия вел себя недобросовестно, например представил фальшивый больничный или справку с прежнего места работы о среднем заработке, влияющем на размер пособия, с заведомо неверными сведениями;
  • <или>при расчете пособия допущена счетная ошибка. Под ней понимается только арифметическая ошибка, допущенная в действиях, связанных с подсчетомПисьмо Роструда от 01.10.2012 № 1286-6-1; Апелляционное определение Ульяновского облсуда от 16.12.2014 № 33-4900/2014; Определение ВС от 20.01.2012 № 59-В11-17. Но однажды суд признал счетной ошибкой и неправильное суммирование количества отработанных дней. В частности, из формулы расчета среднедневного заработка были исключены дни освобождения от работы с сохранением зарплаты, которые исключаться не должныАпелляционное определение Свердловского облсуда от 14.03.2014 № 33-3221/2014.

Учтите, что удерживать можно не более 20% от суммы, причитающейся работнику при каждой последующей выплате зарплаты или пособияч. 4 ст. 15 Закона № 255-ФЗ.