Можно ли учесть в расходах серую зарплату

Суть дела

Фирма заключила с несколькими управляющими компаниями договоры на оказание услуг по организации службы дежурных по подъездам, уборке мест общего пользования и придомовой территории, обслуживанию многоквартирных домов. Свои обязательства перед заказчиками фирма выполняла, только вот ее работники не были официально трудоустроены. Ни взносы, ни НДФЛ за них фирма, разумеется, не платила.

В конце концов деятельность компании привлекла внимание налоговиков, и она попала под выездную проверку. Проверяющие проанализировали договоры и установили, что для их исполнения компания должна была организовать почти 300 постов консьержей на объектах в Москве и области. Инспекторы нашли и допросили 159 консьержей, работавших от имени компании без оформления трудовых отношений. Компания настаивала, что работники не ее, а субподрядчиков. Но в договорах с заказчиками привлечение субподрядчиков прямо запрещалось. А допрошенные консьержи показали, что ни о каких других работодателях им неизвестно, зарплату они получали по ведомости от сотрудников компании. Эти же сотрудники решали и все вопросы, как связанные с трудоустройством, так и возникавшие в процессе выполнения работы.

Налоговики признали взаимоотношения с контрагентами-субподрядчиками формальными, сняли расходы и НДС-вычеты. Кроме того, компании доначислили НДФЛ и взносы, исходя из количества допрошенных работников и наименьшего размера названной ими серой зарплаты. Инспекторы нашли безоговорочную поддержку в судах двух инстанций. Однако окружной суд коллег немного поправил.

Выводы суда

Компания заявила, что инспекция неправомерно не учла в расходах по прибыли зарплату, выплаченную работавшим без оформления трудовых отношений сотрудникам, и доначисленные страховые взносы. И суд округа эти требования удовлетворил, отметив следующееПостановление АС МО от 07.07.2023 № Ф05-11632/2022:

•инспекция проводила выездную проверку компании по всем налогам, значит, должна была определить ее действительные обязательства и по налогу на прибыль, включив в расходы, в частности, доначисленные обязательные платежи. Такой подход согласуется с позицией высших судебных инстанцийПостановление Президиума ВАС от 06.07.2010 № 17152/09; Определения ВС от 26.01.2017 № 305-КГ16-13478, от 30.11.2016 № 305-КГ16-10138. То есть по итогам проверки инспекция должна была учесть в налоговых расходах доначисленные суммы страховых взносовподп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ;

•тот факт, что компания реально платила неофициальным сотрудникам зарплату, налоговики не оспаривали. А значит, суммы фактически выплаченных зарплат по итогам проверки также следовало учесть в расходах по прибыли в качестве расходов на оплату трудаст. 255 НК РФ.

Суд отметил, что при ином правовом подходе плательщик должен был бы самостоятельно скорректировать обязательства по налогу на прибыль путем подачи уточненной декларации за период, охваченный проверкой. А это не только не устранит недостоверность расчета инспекции, но и не позволит уменьшить пени и штраф.

Кстати, в другом известном нам деле, где фигурировали серые зарплаты, инспекция в принципе не оспаривала право плательщика учесть такие расходы. И сама уменьшила базу по прибыли на доначисленные страховые взносы, из-за чего по прибыли у компании даже получилась переплата. А вот зарплату, с которой эти взносы были доначислены, инспекция включать в расходы не стала. Потому что компания платила эту самую серую зарплату из черной кассы. Налоговики решили, что вычитать из белой выручки компании расходы, которые заведомо были осуществлены из средств, сокрытых от налогообложения, нельзя. И суд с этим согласилсяПостановление АС СКО от 20.09.2023 № Ф08-8921/2023.

Когда должны быть учтены в расходах доначисленные взносы

Страховые взносы относятся к прочим расходам и в общем случае учитываются для целей налогообложения прибыли на дату их начисленияподп. 1 п. 1 ст. 264, подп. 1 п. 7 ст. 272 НК РФ. Но как понимать такую дату применительно к доначислениям по проверке? У инспекций единого подхода не было. Недавно на этот вопрос дала ответ ФНС.

Специалисты службы напомнили: плательщики исчисляют и уплачивают страховые взносы ежемесячнопп. 1, 3 ст. 431 НК РФ. Поэтому, с учетом норм подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ и подп. 1 п. 7 ст. 272 НК РФ, доначисленные страховые взносы учитываются в расходах компании в том отчетном (налоговом) периоде, за который они рассчитаны. То есть за периоды, которые и проверяла ИФНС. Если, скажем, взносы доначислены за расчетный период 2018 г., то и уменьшают они налоговую базу по прибыли за 2018 г.п. 1.7 Обзора, направленного Письмом ФНС от 03.10.2023 № БВ-4-9/12603@

Можно ли учесть в расходах доначисленный НДФЛ

В обычной ситуации НДФЛ — это часть начисленного физлицу дохода (оклада, тарифной ставки, сдельной расценки), который учитывается для целей налогообложения прибыли, как правило, в составе расходов на оплату трудаст. 255 НК РФ. Но НДФЛ, доначисленный по результатам налоговой проверки, компания уплачивает из собственных средств. И в таком случае учитывать НДФЛ в налоговых расходах, по мнению контролирующих органов, неправомерно: такие расходы не отвечают критерию экономической обоснованностиПисьмо Минфина от 29.01.2020 № 03-11-09/5344.

С этим можно согласиться: компания уже должна была учесть НДФЛ в расходах вместе с зарплатой. И по сути это должно работать даже с серой зарплатой — в расходах налоговая учтет сумму фактически выплаченных серых выплат. А вот учитывать отдельно в расходах еще и НДФЛ, доначисленный с этой зарплаты по результатам проверки, нет никаких оснований.

Кстати, в рассмотренном выше споре компания пыталась доказать, что доначисленный НДФЛ взыскать с нее нельзя, так как уплата НДФЛ за счет средств налогового агента не допускаетсяп. 9 ст. 226 НК РФ (ред., действ. до 01.01.2023). Но суд указал, что у компании была возможность удержать НДФЛ при выплате доходов работникам. Причем норма п. 9 ст. 226 НК РФ в редакции, действовавшей в 2020—2022 гг., прямо допускала взыскание НДФЛ за счет средств налоговых агентов по итогам проверки. Хотя по сути эта поправка носила процедурный характер и не изменяла элементов налогообложения НДФЛ (порядок исчисления, порядок и сроки уплаты налога).

Напомним, что норма п. 9 ст. 226 НК РФ утратила силу с 2023 г. Но вместо нее также с 2023 г. в НК ввели новую норму, по которой НДФЛ, неправомерно не удержанный при выплате доходов физлицам, по итогам налоговой проверки ИФНС доначисляет именно налоговому агентуп. 10 ст. 226 НК РФ.

* * *

Налоги на ФОТ — существенная часть затрат компаний с большим штатом. Но не стоит пускаться в налоговые махинации. Схемы незаконной оптимизации требуют определенных затрат, а доначисления и штрафы при проверках «съедят» все незаконно сэкономленные деньги и даже больше, не говоря уже об уголовной ответственности руководства.

А если вы соискатель, которому предлагают зарплату «в конверте», задумайтесь вот о чем: работодатель, который идет на незаконные махинации с налогами, делает это точно не ради того, чтобы платить вам побольше. Велики шансы, что когда-то обманут и вас и вы не получите обещанных денег. В судах достаточно исков к нечистым на руку работодателям. И далеко не всегда работникам удается доказать свое право на зарплату, которую они согласились получать неофициально.