Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 2 сентября 2016 г.

Содержание журнала № 18 за 2016 г.

Пропавший работник закрытию ОП не мешает

Как уволить такого работника

Даже если вы опоздаете со снятием с учета в ИФНС закрывающегося ОП, то штрафы за это нарушение будут небольшие. А вот расстаться с работниками ликвидируемого подразделения нужно по всем правилам, дабы избежать судебных тяжб и выплаты среднего заработка из-за их неправильного увольнения. Самая большая проблема — если кто-то из работников этого ОП пропал и на работу не выходит. Уволить его сложно, но можно.

Порядок снятия ОП с учета в инспекции

При ликвидации ОП нужно снять его с учета в ИФНС по месту его нахожденияп. 5 ст. 84 НК РФ. Для этого вам надо направить в налоговую по месту учета организации сообщение по форме № С-09-3-2утв. Приказом ФНС от 09.06.2011 № ММВ-7-6/362@ в течение 3 рабочих дней со дняп. 6 ст. 6.1, подп. 3.1 п. 2, п. 7 ст. 23 НК РФ:

• <или>принятия решения о закрытии филиала/представительства;
• <или>прекращения деятельности организации через иное ОП (не филиала или представительства).

Это сообщение налоговики направят в инспекцию по месту нахождения ОП, которая и снимет его с налогового учета. Вы узнаете об этом из полученного от ИФНС уведомления по форме № 1-5-Учетутв. Приказом ФНС от 11.08.2011 № ЯК-7-6/488@.

Надо заметить, что филиал или представительство снимут с учета только после внесения в ЕГРЮЛ сведений о ликвидациип. 5 ст. 84 НК РФ. Поэтому если вы закрываете филиал (представительство), то в указанный трехдневный срок вам также потребуется представить в инспекцию, которая занимается регистрацией юрлиц по месту нахождения организацииподп. «н» п. 1, п. 5 ст. 5 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ; п. 2 приложения к Приказу Минфина от 18.02.2015 № 25н: заявление по форме № Р13001утв. Приказом ФНС от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ и решение о закрытии филиала/представительстваПисьмо ФНС от 06.03.2015 № СА-4-14/3666@; Постановление 7 ААС от 19.02.2016 № 07АП-399/2016.

На основании указанных документов регистрирующий орган в течение 5 рабочих днейп. 1 ст. 8 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ вносит запись в ЕГРЮЛ о ликвидации подразделения, после чего эти сведения пересылаются им в налоговую по месту нахождения организации, которая в свою очередь отправит их в ИФНС по месту нахождения ОП.

Что считать моментом закрытия ОП

Как видим, сроки направления в ИФНС сведений о ликвидации ОП зависят от дня принятия соответствующего решения (для филиала/представительства) или от дня прекращения деятельности (для иного ОП).

Решение о ликвидации филиала/представительства принимает совет директоров (коллегиальный исполнительный орган) АО или общее собрание участников (единственный участник) ОООподп. 14 п. 1 ст. 65 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ; ст. 5, подп. 2 п. 2 ст. 33, ст. 39 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ. С даты этого решения и начинает течь трехдневный срок.

А что понимается под днем прекращения деятельности через иное ОП?

Одним из критериев для признания ОП созданным является оборудование по месту его нахождения стационарных рабочих местп. 2 ст. 11 НК РФ. При этом рабочим считается место, где должен находиться работник или куда ему надо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателяст. 209 ТК РФ. То есть основным признаком прекращения деятельности ОП является ликвидация стационарных рабочих мест — перевод или увольнение всех числящихся в подразделении работников, расторжение договоров аренды помещения, вывоз оборудования и т. п.

ВЫВОД

Решение о закрытии ОП, которое не является филиалом или представительством, может принять руководитель организации, о чем издается соответствующий приказ. Поскольку на проведение мероприятий по ликвидации ОП требуется определенный промежуток времени, на практике в решении о ликвидации указывается, с какой даты оно прекратит деятельность.

Решаем кадровый вопрос

Как поступить с работниками ОП, которое будет ликвидировано, зависит от того, где расположено это ОП.

Если организация и ОП находятся в разных местностях

В случае закрытия ОП, расположенного в другой местности (то есть за пределами административно-территориальных границ того населенного пункта, где ведет свою деятельность сама организацияабз. 3 п. 16 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2), сотрудники этого подразделения увольняются по правилам, применяемым при ликвидации организациич. 4 ст. 81 ТК РФ. Поэтому у компании нет обязанности переводить работников ОП с их согласия на другую работу, предлагать работникам вакантные должности в головном подразделении и/или иных ОП, расположенных в других местностяхп. 2.1 Определения КС от 24.10.2013 № 1542-О.

Работодателю необходимоч. 2 ст. 180, статьи 84.1, 178 ТК РФ; п. 2 ст. 25 Закона от 19.04.91 № 1032-1; п. 2 ст. 12 Закона от 12.01.96 № 10-ФЗ:

• предупредить работников об увольнении в связи с ликвидацией ОП персонально и под роспись не менее чем за 2 месяца до увольнения;
• сообщить в службу занятости о ликвидации ОП и расторжении трудовых договоров с работниками за 2 месяца (ИП — за 2 недели) до начала проведения соответствующих мероприятий;
• уведомить профсоюз (при его наличии) за 3 месяца до увольнения и провести с ним переговоры о соблюдении прав и интересов его членов;
• издать приказы о прекращении трудовых договоров;
• сделать записи в личных карточках работников и трудовых книжках;
• произвести все предусмотренные ТК РФ и ЛНА выплаты.

Но как быть, если с работником невозможно связаться (он не отвечает на телефонные звонки, а письма, отправленные ему на домашний адрес, возвращаются обратно в организацию)? Как поступить в такой ситуации, нам рассказали в Роструде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович

Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

“Длительное отсутствие работника без выясненных причин не должно являться основанием для отказа от принятия работодателем решения о ликвидации структурного подразделения.
В такой ситуации организации рекомендуется выполнить все необходимые процедуры, предусмотренные законом: направить по месту жительства работника письменное уведомление с предложением представить письменное объяснение причин отсутствия, в случае неполучения такого объяснения — составить соответствующий акт. Затем по месту жительства ему следует направить письменное уведомление о предстоящем расторжении трудового договора в связи с ликвидацией ОП, в случае возврата уведомления без вручения — также задокументировать этот факт. По истечении установленного законом срока нужно издать приказ об увольнении в связи с прекращением деятельности ОП.
С учетом того, что работником не было получено уведомление о предстоящем увольнении, соответствующий приказ издается по истечении 2 месяцев со дня, когда работодателю вернулось письмо с отметкой о невручении уведомления”.

СОВЕТ

Уведомление об увольнении в связи с ликвидацией ОП лучше направить ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Почтовые документы (опись вложения, уведомление о вручении, квитанция об оплате услуг почты, а также распечатка об отслеживании отправлений с интернет-сайта «Почта России») будут являться доказательством соблюдения работодателем процедуры увольнения.

А будет ли работодатель нести риски, если пропавший работник вдруг объявится и обжалует увольнение? Споры возможны по двум причинам.

Работник не согласен с датой увольнения. Существует мнение, что подразделение является закрытым, только когда оно снято с налогового учета в ИФНС. И уволить работников можно не раньше этой даты. У судей на этот счет мнения различны. Есть те, которые согласны с таким утверждениемАпелляционное определение Мосгорсуда от 08.10.2015 № 33-28089/15. А некоторые признают, что основанием для увольнения служит решение руководства о ликвидации подразделенияАпелляционное определение Томского облсуда от 14.01.2014 № 33-60/2014. То есть двухмесячный срок для увольнения надо отсчитывать с даты уведомления работников о предстоящем увольнении и ждать момента снятия ОП с учета в ИФНС не нужно. Так же считают и в Роструде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“В случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации.
Основанием для начала процедуры увольнения является решение работодателя (собственника имущества организации) о прекращении деятельности (закрытии) подразделения. При этом увольнение работников в связи с ликвидацией обособленного подразделения допускается не ранее 2 месяцев со дня уведомления об увольнении”.

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович
Роструд

Работник считает увольнение незаконным, поскольку уведомление о предстоящем увольнении направлено по почте и он его не получил. В таком случае у компании есть риск, что суд встанет на сторону работника, указывая на нарушение работодателем процедуры увольненияАпелляционное определение Омского облсуда от 25.03.2015 № 33-1867/2015. Однако даже если увольнение и будет признано незаконным, восстановить человека на прежней работе при ликвидации ОП невозможноп. 60 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2; Апелляционное определение Омского облсуда от 25.03.2015 № 33-1867/2015.

А может, уволить пропавшего работника за прогул?

Кстати, у работодателя может возникнуть вопрос: а можно ли пропавшего работника уволить за прогул еще до начала процедуры закрытия ОПподп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, сэкономив тем самым на выплатах при увольнении в связи с ликвидацией ОП? На законных основаниях — рискованно. Поскольку увольнение за прогул является дисциплинарным взысканием, то до его применения нужно затребовать от работника объяснение о причинах его отсутствиястатьи 192, 193 ТК РФ. И если письменного объяснения нет, то работодателю невозможно определить, была ли причина отсутствия работника неуважительной, а значит, работник может обжаловать увольнение в суде.

В то же время непредставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взысканияч. 2 ст. 193 ТК РФ. Только обязательно надо составить соответствующий акт. Также важно, чтобы у работодателя были доказательства того, что он принимал меры к получению объяснений от работникап. 38 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2. И по мнению некоторых судей, увольнение считается правомерным, даже если по независящим от работодателя причинам работник не получил требование о представлении письменного объяснения причин отсутствия на рабочем местеАпелляционные определения ВС Республики Татарстан от 14.01.2016 № 33-572/2016; Мосгорсуда от 28.07.2014 № 33-29793/14; Ульяновского облсуда от 15.07.2014 № 33-2339/2014.

Если ОП находится в той же местности, что и организация

В этом случае работники ОП увольняются по сокращению численности или штатап. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Расторжение трудовых договоров происходит по общеустановленным правилам, а именно: за 2 месяца до увольнения нужно уведомить работников, службу занятости и профсоюз (а при массовом сокращении службу занятости и профсоюз нужно уведомлять за 3 месяца)статьи 82, 180 ТК РФ; п. 2 ст. 25 Закона от 19.04.91 № 1032-1.

И до увольнения работникам необходимо предложить вакантные должности, которые имеются у работодателя в той местности или в другой (но только если это предусмотрено коллективным или трудовым договором), а также учесть преимущественное право оставления на работе некоторых категорий работниковстатьи 179, 180 ТК РФ.

И только получив письменный отказ работника от предложенных вакансий, работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с выплатой выходного пособия (конечно же, по истечении 2 месяцев с момента уведомления о предстоящем увольнениист. 180 ТК РФ). В этом-то и заключается трудность с увольнением пропавшего работника. В Роструде подсказали, как следует поступить организации в такой ситуации.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“В случае исчезновения работника и отсутствия о нем сведений работодателю рекомендуется принять все возможные меры к его поиску и установлению его местонахождения.
Учитывая, что при увольнении по сокращению численности или штата работников нужно выполнить целый ряд процедур, предусматривающих присутствие работника, отдельные из которых выполнить невозможно (письменное уведомление, предложение вакантных должностей, рассмотрение преимущественного права оставления на работе), оформлять увольнение по этому основанию нелогично и нецелесообразно. Трудовым кодексом предусмотрено самостоятельное основание для прекращения трудового договора — признание судом работника умершим или безвестно отсутствующимп. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ”.

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович
Роструд

Заметим, что по заявлению работодателя работник может быть признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребыванияст. 42 ГК РФ; ст. 276 ГПК РФ; Письмо Роструда от 05.09.2006 № 1552-6. Получается, что организации придется ждать больше года для увольнения этого работника, а значит, и для закрытия ОП? К счастью, нет.

Пропавшего работника можно переместить в другое структурное подразделение работодателя (на другое рабочее место), расположенное в той же местности. Согласия работника для этого не требуется, если в его трудовом договоре место работы (конкретное структурное подразделение) не было указано (ведь в нашем случае такое перемещение не влечет изменений условий труда)ч. 3 ст. 72.1 ТК РФ; Апелляционное определение Самарского облсуда от 19.05.2014 № 33-4160. Таким образом, его должность в штатном расписании закрывающегося ОП можно сократить.

***

Если ваше ОП стоит на учете во внебюджетных фондах, то при закрытии этого ОП его нужно снять с учета. Для этого представьте в отделения ФСС и ПФР по месту учета ОПп. 2 ч. 2 ст. 2.3 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ; подп. 2 п. 3 ст. 6 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ; подп. 1, 3 п. 20, п. 22 Порядка, приведенного в приложении № 1 к Приказу Минтруда от 29.04.2016 № 202н; п. 18 Порядка, утв. Постановлением Правления ПФР от 13.10.2008 № 296п заявление о снятии ОП с регистрационного учетаприложение № 3 к Регламенту, утв. Приказом Минтруда от 25.10.2013 № 576н; приложение № 5 к Порядку, утв. Постановлением Правления ПФР от 13.10.2008 № 296п и копию приказа (решения) о закрытии (ликвидации) ОП.

Срок подачи этих документов не установлен, но лучше сделать это до окончания отчетного периода по страховым взносам, в котором издан приказ о закрытии (ликвидации) ОПст. 10 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ.