Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 28 мая 2018 г.

СУДЕБНЫЕ СПОРЫ ОСН

Л.А. Елина,
ведущий эксперт

М.А. Шимановская,
эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению

По некоторым спорным вопросам начисления НДС сложилась устойчивая судебная практика не в пользу налогоплательщиков. Следовательно, конфликтовать с проверяющими в таких случаях не имеет смысла. Если не заплатить НДС, его все равно взыщут, и суд не поможет. Мы отобрали семь ситуаций.

Когда НДС проще заплатить, чем оспорить в суде

Упомянутые в статье судебные решения можно найти:

раздел «Судебная практика» системы КонсультантПлюс

Вычет входного НДС по арендной плате за неиспользуемое здание не положен

Налогоплательщик снял помещение и планировал либо сдать его в субаренду, либо использовать под производство продуктов питания. Но в итоге помещение простаивало.

По мнению инспекции, в этом случае вычеты по арендной плате не положены, поскольку недвижимость не используется для облагаемых НДС операций. Судьи поддержали налоговиковстатьи 171, 172 НК РФ; Постановление АС СЗО от 13.10.2016 № Ф07-9022/2016.

Передача арендатором неотделимых улучшений арендодателю — объект для НДС

Безвозмездная передача арендодателю неотделимых улучшений, произведенных арендатором за свой счет, подлежит обложению НДСПисьма Минфина от 30.08.2017 № 07-01-09/55622, от 16.11.2017 № 03-07-11/75600, от 27.07.2016 № 03-07-11/43792.

Ранее некоторые суды считали, что отсутствие у арендатора права собственности на безвозмездно переданные неотделимые улучшения позволяет ему избежать уплаты НДСПостановления АС МО от 12.01.2016 № А40-47957/2013, от 19.03.2015 № А40-54344/14.

Однако сейчас судебная практика складывается иначе: суды поддерживают налоговиковПостановления АС МО от 07.06.2017 № Ф05-7407/2017, от 08.06.2017 № Ф05-7768/2017 (отказано в пересмотре Определением ВС от 12.09.2017 № А27-13190/2016), от 07.06.2017 № Ф05-7407/2017; АС ПО от 19.03.2015 № Ф06-21066/2013 (отказано в пересмотре Определением ВС от 15.07.2015 № 306-КГ15-7133).

Надо исчислить НДС при передаче отступного в счет погашения денежного займа

Передача имущества в качестве отступного в счет погашения обязательства по денежному займу — это реализация, которую нужно облагать НДС. Не подлежат обложению НДС только операции с денежными средствами в рамках договора займаПостановление АС ДВО от 04.04.2016 № Ф03-946/2016; Определение ВС от 31.01.2017 № 309-КГ16-13100; Письмо ФНС от 17.04.2017 № СА-4-7/7288@.

Компенсация арендодателю имущественных налогов облагается НДС

Возмещение контрагенту расходов, которые не учитываются в цене реализованных товаров, работ или услуг, облагается НДСПисьмо Минфина от 22.04.2015 № 03-07-11/22989. Это касается и компенсации арендатором земельного налога по участку, который находится в аренде. Ведь плательщик такого налога — собственник, а не арендаторст. 388 НК РФ.

Значит, арендатор возмещает затраты собственника и такая плата должна включаться в НДС-базуподп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ; Постановления АС МО от 05.05.2016 № Ф05-5070/2016 (отказано в пересмотре Определением ВС от 12.08.2016 № 305-КГ16-10312, которое доведено до инспекций в п. 9 Обзора из Письма ФНС от 23.12.2016 № СА-4-7/24825@); 9 ААС от 14.09.2016 № 09АП-35703/2016.

ОСН + ЕНВД: режим пользования ОС определяется по факту, а не по приказу

Входной НДС по затратам, связанным одновременно с общережимной и «вмененной» деятельностью, нужно распределить по видам деятельностип. 4 ст. 170 НК РФ; Письмо Минфина от 25.12.2015 № 03-07-11/76106.

Предприниматель вел розничную торговлю на ЕНВД, а также оптовую торговлю на общей системе налогообложения. Он приобрел легковой автомобиль и издал приказ, что авто следует использовать исключительно в оптовой торговле. На этом основании вычет НДС по машине был заявлен в полном объеме.

Однако проверяющие пришли к выводу, что затраты на покупку автомобиля нельзя отнести исключительно к опту. Это общие расходы. Ведь предприниматель вел и оптовую, и розничную торговлю. Следовательно, заявлять к вычету весь входной НДС по автомобилю было нельзя. Вычет предоставляется лишь в части, относящейся к общережимной деятельностипп. 4, 4.1 ст. 170 НК РФ; Определение ВС от 14.03.2017 № 310-КГ17-1580.

Реализация вмененщиком недвижимости облагается НДС

Вмененщики не платят НДС только по операциям в рамках деятельности, облагаемой ЕНВД.

Продажа недвижимости не подпадает под ЕНВД, даже если такое недвижимое имущество использовалось для «вмененной» деятельности, к примеру в розничной торговле. Значит, с такой реализации нужно исчислить НДСподп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ; Постановление АС ВВО от 01.12.2016 № Ф01-5108/2016.

При переходе на упрощенку надо восстановить НДС и по непроданной продукции

Не позднее квартала, предшествующего переходу на упрощенную систему, налогоплательщик обязан восстановить вычет НДС по оставшимся товарам, материалам, ОС, НМА, имущественным правамподп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ. Это относится и к остаткам готовой продукции, так как при ее производстве использовались сырье и материалы, по которым заявлены вычеты НДСПостановление АС ЗСО от 26.06.2017 № Ф04-1770/2017 (оставлено в силе Определением ВС от 23.10.2017 № 304-КГ17-14912).

* * *

При возникновении разногласий с инспекцией прежде, чем обращаться в суд, не мешает изучить судебную практику:

•если есть положительное для вас решение Верховного суда, подписанное тремя судьями, — смело спорьте с инспекцией, указав на него. Тогда, может быть, и у вас до судебного разбирательства дело не дойдет;

•если есть полноценные (неотказные) решения высших судов, поддерживающие инспекторов, особого смысла спорить нет: проще согласиться с доначислениями и оперативно уплатить их в бюджет;

•если решений высших судов по спорному вопросу нет, то изучайте судебную практику по вашему региону и ориентируйтесь на нее.