Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 сентября 2018 г.
Содержание журнала № 18 за 2018 г.
Когда придется заплатить НДФЛ с необлагаемого пособия
Упомянутые в статье судебные решения можно найти:
ФСС отказал в зачете: возникает ли НДФЛ
Все пособия за счет ФСС, кроме выплат по временной нетрудоспособности, не облагаются НДФЛп. 1 ст. 217 НК РФ; статьи 1.4, 5 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ (далее — Закон № 255-ФЗ); ст. 3 Закона от 19.05.95 № 81-ФЗ; Постановление Президиума ВАС от 08.06.2010 № 1798/10; Письмо ФНС от 12.08.2011 № СА-4-7/13193@ (п. 44). Это, в частности, пособия:
•по беременности и родам;
•женщинам, вставшим на учет в ранние сроки беременности;
•при рождении ребенка;
•по уходу за ребенком до полутора лет;
•в виде оплаты отпуска работнику, пострадавшему на производстве;
•на погребение члену семьи умершего работника;
•в виде оплаты 4 выходных для ухода за ребенком-инвалидом.
Соответственно, при выплате такого пособия вы НДФЛ не удерживали и в расчете 6-НДФЛ за период выплаты эту сумму не отражали. Спустя время ФСС отказал в зачете (возмещении) пособия. Руководство организации решило, что оспаривать решение ФСС нецелесообразно, а сумма «отказного» пособия должна остаться у работника. Означает ли отказ ФСС, что это не пособие, а облагаемый НДФЛ доход? Вот как ответил на этот вопрос специалист ФНС.
Последствия отказа в зачете не облагаемого НДФЛ пособия
  | МОРОЗОВ Дмитрий Александрович Советник государственной гражданской службы РФ 1 класса |
— Если ФСС не оспаривал сам факт наступления страхового случая, а отказ в зачете вызван иными причинами, то выплаченная за счет организации (ИП) сумма все равно является государственным пособиемОпределение ВС от 04.08.2017 № 308-КГ17-680. Поэтому она не облагается НДФЛ и организация (ИП) — налоговый агент не отражает ее в расчете 6-НДФЛ и справках 2-НДФЛ.
Другое дело, если выплаченную сумму или ее часть ФСС по каким-либо причинам не признал пособием, в том числе и пособием по беременности и родам. Тогда, полагаю, налоговый агент обязан исчислить с нее НДФЛ, удержать его из других выплачиваемых физлицу доходов и перечислить в бюджет.
При отсутствии других выплат, из которых можно удержать налог, налоговый агент должен по окончании года представить налоговому органу сообщение о невозможности удержания (справка 2-НДФЛ с признаком «2»)пп. 3—6 ст. 226 НК РФ.
С этой позицией можно только согласиться. В главах 23 и 34 НК одинаково сформулировано, какие пособия освобождены от обложения НДФЛ и взносами. Это «государственные пособия, выплачиваемые в соответствии с законодательством»п. 1 ст. 217, п. 1 ст. 422 НК РФ. Такая же формулировка была и в Законе о страховых взносах до передачи их в ведение налоговых органовч. 1 ст. 9 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ. Опираясь на нее, ВС и ВАС установили, что отказ в зачете не лишает выплаченную сумму статуса пособия, если ФСС не ставил под сомнение факт наступления страхового случая (и поэтому она не должна облагаться взносами)Определение ВС от 04.08.2017 № 308-КГ17-680; п. 34 Обзора судебной практики ВС № 5 (2017), утв. Президиумом ВС 27.12.2017. Значит, и под НДФЛ она не подпадает.
Собственно, применительно к рассматриваемым нами пособиям сам факт наступления страхового случая ФСС оспаривает редко. Причина отказа зачастую в неправильно оформленных, выданных с нарушением правил, недостающих документах. Получается, такие отказы в зачете не превращают выплаченное пособие в налогооблагаемый доход физлица. И не нужно ни исчислять НДФЛ, ни исправлять отчетность по нему.
Кроме того, в некоторых случаях ФСС не принимает к зачету сумму из-за того, что не считает ее собственно пособием. И если вы решили не оспаривать это решение Фонда, то «отказная» сумма подпадает под НДФЛ. Далее назовем три самых распространенных таких случая.
Совет
Официальных писем ФНС и Минфина, которые подтверждали бы эту позицию по НДФЛ, пока нет. В Письмах по страховым взносам эти ведомства, несмотря на решения судов, отказываются признавать незачтенные суммы пособиямиПисьма ФНС от 05.03.2018 № ГД-4-11/4193@; Минфина от 01.09.2017 № 03-15-07/56382, от 19.10.2017 № 03-15-06/68336. Поэтому рекомендуем сделать письменный запрос по НДФЛ в свою инспекцию и получить от нее официальный ответ.
Фонд уменьшил пособие
Иногда ФСС отказывает в зачете части пособия, так как завышена его сумма по причине:
•неверного, по мнению Фонда, расчета;
•искусственного увеличения пособия по беременности и родам путем завышения зарплаты работницы в году перед ее уходом в декрет. Тогда Фонд пересчитывает пособие исходя из МРОТ или исходя из зарплаты работницы до ее повышения, а в зачете остальной суммы отказываетч. 3 ст. 11 Закона № 255-ФЗ; Определение ВС от 16.07.2018 № 310-КГ18-9202; Постановление 15 ААС от 28.10.2015 № 15АП-16363/2015.
При этом само по себе наступление страхового случая ФСС под сомнение не ставит. Несмотря на это, не принятую к зачету сумму все же безопаснее считать облагаемым НДФЛ доходом. Ведь получается, что организация за свой счет сделала доплату к установленному законом пособию (то есть к той сумме, которую Фонд одобрил и принял к зачету). Есть Письма Минфина о том, что такая доплата должна облагаться НДФЛ, поскольку не является государственным пособиемПисьма Минфина от 12.02.2009 № 03-03-06/1/60, от 06.05.2009 № 03-03-06/1/299.
Кстати, и в налоговых расходах эту сумму не получится учесть. Доплата к пособию уменьшает прибыль, только если она предусмотрена трудовым и/или коллективным договоромПисьма Минфина от 10.04.2014 № 03-03-РЗ/16325, от 27.12.2012 № 03-03-06/1/723. А у нас доплата случайная, возникшая из-за отказа в зачете части пособия.
Пособие по БиР при подозрительных обстоятельствах
Факт приема на работу беременной женщины незадолго до декрета у органов ФСС наверняка вызовет подозрение и, как следствие, отказ в зачете пособия...
Одна из причин, по которой ФСС нередко отказывает в зачете (возмещении) пособия по беременности и родам, — искусственно созданная ситуация по получению денег из Фонда. Такую ситуацию Фонд усматривает, если женщина принята на работу незадолго до ухода в декрет, специально для нее введена новая должность либо с началом декрета ее должность остается вакантной или упраздняется, у женщины нет необходимого для выполнения этой работы образования и опыта и т. п.см., например, Определения ВС от 27.02.2017 № 302-КГ16-21285, от 10.05.2017 № 302-КГ17-3832; Постановление АС ЗСО от 27.03.2015 № А70-6257/2014
По сути, в этих случаях Фонд ставит под сомнение наличие трудовых отношений и, следовательно, само право на пособие по БиР, ведь оно есть только у женщин, которые работают на момент ухода в декрет. Нередко в подобных ситуациях пособие удается отстоять в судесм., например, Постановления АС ВСО от 25.07.2018 № Ф02-3060/2018; АС ВВО от 05.11.2015 № Ф01-4471/2015; АС ЗСО от 03.07.2015 № Ф04-21153/2015. Но если уж вы предпочли не оспаривать решение Фонда и оно вступило в силу, то оставленные вами у декретницы деньги нельзя считать государственным пособием. Соответственно, с не принятой к зачету суммы вы должны исчислить НДФЛ.
Пособие до полутора лет при сокращенном рабочем дне
Находясь в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, можно работать сокращенное рабочее время. Право на пособие при этом сохраняетсяст. 256 ТК РФ; ч. 2 ст. 11.1 Закона № 255-ФЗ. Теряется оно только в случае выхода на полное рабочее время.
Но иногда рабочее время сокращают формально. ФСС считает, и суды его зачастую поддерживают, что уменьшения рабочего дня на 5—15 минут или даже на час недостаточно для полноценного ухода за ребенком. И отказывает в зачете по той причине, что выплачиваемые за счет ФСС суммы не компенсируют утраченный заработок, а представляют собой дополнительное материальное стимулирование работникаПисьмо ФСС от 19.01.2018 № 02-08-01/17-04-13832л; Определения ВС от 01.12.2017 № 309-КГ17-17691, от 18.07.2017 № 307-КГ17-1728; Постановления АС УО от 07.09.2017 № Ф09-4784/17, от 28.07.2017 № Ф09-3191/17.
И если ФСС отказал в зачете по этой причине, а вы решили с ним не спорить, то пособием эти суммы не являются — это облагаемый НДФЛ доход.
Вывод
Итак, в случае отказа ФСС в зачете одного из рассматриваемых нами пособий нужно исчислить с «отказной» суммы пособия НДФЛ, если решено не спорить с Фондом и оставить пособие физлицу в следующих ситуациях:
•ФСС снизил пособие из-за завышения его суммы;
•ФСС отказал в зачете:
—пособия по БиР по той причине, что обнаружил искусственное создание трудовых отношений для получения денег из Фонда;
—пособия по уходу до полутора лет — формальное, недостаточное сокращение рабочего дня;
•ФСС установил, что страхового случая не было;
•вы хотите гарантированно избежать спора с инспекцией, поскольку официальных писем Минфина и ФНС по этому вопросу нет. Однако имейте в виду, что тут недовольным может оказаться физлицо, ведь именно из его денег в конечном счете будет уплачен этот налог.
* * *
Исчислите с незачтенного пособия НДФЛ и удержите его из других доходов, которые будете выплачивать этому физлицу до конца года. Заполнение НДФЛ-отчетности и необходимость сдачи уточненок зависят от того, какой день считать датой получения дохода в виде не зачтенного ФСС пособия.
