Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 23 сентября 2019 г.
Индексируем зарплату шефа
Порядок подписания трудового договора с директором
Поскольку директор, как исполнительный орган ООО, избирается общим собранием, то и трудовой договор с ним подписывается от имени обществаподп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон об ООО):
•или лицом, которое председательствовало на этом собрании;
•или участником ООО, которого собрание уполномочило на подписание договора с директором;
•или председателем совета директоров (наблюдательного совета) ООО либо лицом, уполномоченным решением такого совета, — в случаях, когда по уставу избрание директора отнесено к его компетенции.
Аналогичные правила есть и в отношении руководителя АОподп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 69 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ (далее — Закон об АО).
То есть получается, что общее собрание (совет директоров) утверждает не только кандидатуру директора и срок его полномочий, но и иные условия трудового договора. Причем председатель (иное лицо) наделяется полномочиями подписать трудовой договор разово, только для оформления решений конкретного собрания. Подписывать какие-либо дополнительные соглашения к договору в будущем он не вправе.
Незаконная индексация — убытки общества?
О том, как именно должны оформляться дальнейшие изменения трудового договора с директором, законодательство умалчивает. Очевидно одно — директор не вправе повышать себе зарплату в какой-либо форме (включая индексацию) самовольно, без согласования с участниками общества. Такие действия в судах нередко признаются незаконными. Приведем несколько примеров.
Справка
Директор несет ответственность за убытки, причиненные компании его виновными действиямип. 2 ст. 44 Закона об ООО; п. 2 ст. 71 Закона об АО. Поэтому сумма незаконно полученной им зарплаты может быть взыскана с него в рамках гражданского, а не трудового законодательства.
В таких спорах применяется трехгодичный срок исковой давности, и отсчитывается он не с момента незаконной выплаты, а с момента, когда компания, например в лице нового директора, получила реальную возможность узнать о нарушениип. 1 ст. 196 ГК РФ; п. 10 Постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62.
1. Директор ООО издал приказ об индексации своей зарплаты. После его увольнения общество через суд взыскало в качестве убытка излишне полученную им сумму. Суд указал, что вопросы, касающиеся размера зарплаты генерального директора, решаются обществом, в рассматриваемом случае — в лице его единственного участника. Сам же директор такими полномочиями не обладаетПостановление АС СЗО от 02.05.2017 № Ф07-3431/2017. Аналогичное решение было принято в отношении директора ОАОПостановление 1 ААС от 25.01.2019 № А11-14949/2017.
2. Ревизионная комиссия АО признала незаконными действия директора по индексации своей зарплаты без согласования с советом директоров. В результате чего директору было выдано предписание исключить из суммы затрат общества неправомерно выплаченную директорскую зарплату и провести корректировку годовой бухгалтерской отчетности. Суд отказал в признании предписания незаконнымПостановление АС ДВО от 26.03.2019 № Ф03-1085/2019.
3. Конкурсный управляющий в рамках дела о банкротстве ООО подал иск о взыскании с бывшего директора убытков в сумме неправомерной индексации его зарплаты. Первоначально зарплата директору была установлена советом директоров. Поскольку этот орган не принимал решения о повышении зарплаты руководителю, суд пришел к выводу, что директор общества действовал недобросовестно и неразумно, с превышением своих полномочийПостановление АС ЦО от 23.01.2017 № Ф10-1910/2015.
С иском о взыскании убытков с директора может обратиться и отдельный участникп. 5 ст. 44 Закона об ООО. В АО это могут сделать акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1% обыкновенных акций АОпп. 2, 5 ст. 71 Закона об АО.
Как лучше оформить индексацию
Конечно, ситуации бывают разные, и не все суды так единодушны. Но для исключения рисков лучше отнестись к этой проблеме внимательно. И если в вашей компании нет утвержденного порядка индексации (иного повышения) зарплаты директора или выплаты ему разовых премий, а также определения их размера, каждое такое повышение или выплату нужно делать на основании отдельного решения общего собрания участников.
Что касается утверждения специального порядка, то здесь нужно учитывать следующее.
Порядок деятельности исполнительного органа ООО определяется уставом, внутренними документами ООО, а также трудовым договоромп. 4 ст. 40 Закона об ООО. О том, какую форму лучше избрать, мы спросили специалиста Роструда, и вот что он нам разъяснил.
Регламентация вопроса об изменении условий оплаты труда директора
  | ДУДОЛАДОВ Игорь Иванович Заместитель начальника отдела контроля рассмотрения территориальными органами обращений, Роструд |
— Если уставом, локальными нормативными актами, трудовым договором не установлены права и обязанности руководителя, касающиеся увеличения его должностного оклада, индексации зарплаты или выплаты премий, то необходимые действия по разрешению такой ситуации находятся в компетенции либо общего собрания (совета директоров в случаях, предусмотренных уставом), либо лиц, уполномоченных указанными органами.
Для урегулирования вопроса об изменении условий оплаты труда руководителя, включая индексацию его заработной платы и выплату премий, целесообразно документально регламентировать права и обязанности руководителя по указанному вопросу. Для этого их следует внести в трудовой договор и локальные нормативные акты (например, в положение об оплате труда, положение о премировании), предусмотрев в них отдельный раздел для руководителя.
На наш взгляд, правила повышения оплаты труда руководителя лучше отразить либо в уставе, либо в трудовом договоре с директором. Ведь локальный нормативный акт утверждает сам директор, без согласования с участниками ОООст. 8 ТК РФ. Таким образом, опять возникает риск обвинения его в превышении полномочий.
Обращаем внимание, что если вы будете вносить изменения в трудовой договор с действующим директором, то для этого потребуется провести общее собрание.
* * *
В определенных ситуациях условия трудового договора в части оплаты труда или просто выплата премий директору могут рассматриваться и как сделки с заинтересованностьюПостановления Президиума ВАС от 04.09.2012 № 17255/09; АС ПО от 19.06.2017 № Ф06-21548/2017. В этом случае может потребоваться одобрение сделки общим собранием (советом директоров) ОООпп. 1, 4 ст. 45 Закона об ООО; п. 1 ст. 81, п. 1 ст. 83 Закона об АО.
