Риски абонентского обслуживания фирмы у самозанятого

— Может ли организация передать самозанятому бухгалтеру по ГПД все ведение бухгалтерского и налогового учета, расчет и начисление зарплаты и налогов, составление всей отчетности?ч. 3 ст. 7 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ; ст. 779 ГК РФ Опасения возникают из-за характерных для таких услуг постоянства и систематичности. Их суды и налоговые органы относят к признакам подмены трудовых отношений гражданско-правовымист. 19.1 ТК РФ; пп. 17, 24 Постановления Пленума ВС от 29.05.2018 № 15; Письма ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674, от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@, а переквалификация договора с самозанятым в трудовой грозит как минимум доначислением взносов и НДФЛ и соответствующими штрафами и пенямип. 7 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; Письмо ФНС от 27.12.2019 № БС-3-11/11131@; подп. 2 п. 1 ст. 419, п. 1 ст. 420, статьи 122, 123, 126.1, п. 9 ст. 226 НК РФ.

— Никаких запретов на заключение между организацией и самозанятым договора ГПХ на оказание услуг, в том числе и услуг полного ведения бухгалтерского и налогового учета, действующим законодательством не установлено. Услуга — это деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе ее осуществленияп. 5 ст. 38 НК РФ. Поэтому оказание услуг уже предполагает, что исполнитель постоянно участвует в процессе, причем вместе с заказчиком (который при этом потребляет результат).

Следовательно, организации имеют все законные основания для заключения с самозанятым бухгалтером договора в том варианте, который удобен сторонам, в частности:

•или на отдельные услуги — например, подготовить возражения на акт камеральной налоговой проверки и затем принять участие в рассмотрении материалов этой проверки в ИФНС;

•или на периодическую проверку правильности учета, если его ведет руководитель или иной работник организации, и составление по данным этого учета отчетности по итогам определенного периода (месяца, квартала, года);

•или на полное бухгалтерское сопровождение, когда самозанятому передаются на аутсорсинг и ведение учета, и расчет зарплаты и налогов, а также составление и сдача всей отчетности, а стороны ежемесячно либо ежеквартально подписывают акт оказанных услуг.

— Договоры на бухгалтерское сопровождение обычно построены по принципу абонентского обслуживания — когда устанавливается перечень оказываемых услуг и фиксируется постоянный размер месячной оплаты независимо от их объема за тот или иной месяц. Зачастую эта оплата еще и перечисляется в одно и то же число каждого месяца, а порой еще и совпадает с выплатой зарплаты работникам. И фиксированную оплату, и ежемесячное ее перечисление ФНС тоже относит к признакам трудовых отношенийст. 19.1 ТК РФ; пп. 17, 24 Постановления Пленума ВС от 29.05.2018 № 15; Письма ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674, от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@.

— Конечно, договор на полное ведение бухгалтерского и налогового учета может обладать одним или несколькими признаками, косвенно указывающими на подмену трудовых отношений гражданско-правовыми ради экономии на взносах и НДФЛ. Однако подчеркну, что нет ни одного признака, который сам по себе мог бы однозначно свидетельствовать о подмене. Каждый отдельный случай, в котором есть какие-либо из подобных признаков, рассматривается индивидуально и с учетом множества иных факторов. И если тот или иной признак имеет рациональное объяснение, то только из-за него претензий не должно быть.

Так, фиксированный ежемесячный размер оплаты услуг самозанятого может быть в одном случае результатом злоупотребления, а в другом — нормальным ценообразованием, которое соответствует обычаю делового оборота в данной сфере и выгодно обеим сторонам, позволяя им равномерно распределять соответственно оплату расходов и поступление доходов на весь период сотрудничества. Перечисление оплаты в один и тот же день каждого месяца в одном случае может быть проявлением того, что эти деньги, по сути, зарплата, а в другом — объясняться особенностями платежного календаря фирмы.

Чтобы минимизировать риск переквалификации договора услуг по бухгалтерскому сопровождению в трудовой договор, можно:

•согласовать с самозанятым бухгалтером размер вознаграждения в отчетные месяцы побольше, в остальные — поменьше, это более понятное для проверяющих ценообразование;

•заключать отдельные договоры с отдельной оплатой на бухгалтерское и налоговое сопровождение выбивающихся из обычной деятельности фирмы операций или событий;

•указать в договоре не конкретное число месяца, а временной промежуток, в который организация должна выплачивать вознаграждение самозанятому.

— Сказанное актуально и при привлечении самозанятых в других областях, где принято абонентское обслуживание за фиксированную ежемесячную оплату. Это, к примеру, юридическое сопровождение — там обычно закладывается верхняя планка часов, которые могут быть потрачены самозанятым на клиента в месяц за определенную сумму. IT-специалистов нередко привлекают для постоянной поддержки сайта или интернет-магазина организации. Что еще учесть при построении таких абонентских отношений с самозанятыми, чтобы не было проблем?

— В договоре и, конечно, в фактических отношениях сторон не должно быть элементов трудовых отношений, в частности, самозанятый:

•не подчиняется руководству, графику работы и правилам внутреннего трудового распорядка организации;

•не использует ее ресурсы. Исключением может быть доступ самозанятого бухгалтера к базе организации, в которой ведется учет, или самозанятого IT-специалиста — к программному обеспечению сайта или интернет-магазина фирмы и т. п.;

•не находится на территории организации-заказчика, исполняет договорные обязанности в удобное для него время и в удобном для него месте;

•не обязан исполнять их лично, то есть вправе по своему усмотрению привлекать по ГПД себе помощников и т. п.

Также желательно указать срок действия договора на оказание этих услуг (трудовой договор, как правило, не содержит такого срока).

Риск еще меньше, если у самозанятого есть и другие клиенты на постоянном обслуживании. Или, например, одну организацию он ведет постоянно, а для другой время от времени выполняет отдельные задачи.

* * *

Сторонним бухгалтеру и юристу обычно нужна доверенность — в частности, на сдачу отчетности, представление фирмы в госорганах и суде. О том, можно ли выдать доверенность самозанятому, можно прочитать в , 2022, № 20.