Нет уклонению от заключения трудовых договоров

Комментарий к изменениям в Трудовой кодекс по вопросам заключения трудового договора

С этого года ТК РФ дополнили новыми нормами, которые должны помешать недобросовестным работодателям уклоняться от заключения трудовых договоров в случаях, когда фактически возникли трудовые отношения с работником.

Что это за нормы и каковы последствия их несоблюдения?

Чем грозит ГПД вместо трудового договора

Запрещено заключать гражданско-правовой договор вместо трудовогост. 15 ТК РФ.

Иногда, чтобы не предоставлять работникам гарантии, например не давать отпуск, не оплачивать больничные, а также немного сэкономить на взносах, работодатели вместо трудовых заключают гражданско-правовые договоры.

Суды при наличии совокупности признаков, свидетельствующих о наличии трудовых отношений, и раньше переквалифицировали такие ГПД в трудовые договоры. Теперь же прямо установлено, что для признания отношений трудовыми исполнитель по ГПД может обратиться в суд и после прекращения договорастатьи 19.1, 392 ТК РФ. Причем установлено, что все сомнения при рассмотрении таких споров теперь должны толковаться судом в пользу наличия трудовых отношенийст. 19.1 ТК РФ.

В какой срок после прекращения ГПД исполнитель в такой ситуации может предъявить иск работодателю, нам рассказали в Роструде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович

Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

“В данном случае человек вправе обратиться в суд в течение 3 месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Днем, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права, может, к примеру, быть день, когда работодатель письменно отказал работнику в признании заключенного ранее гражданско-правового договора трудовым”.

Помимо судебной переквалификации, теперь работодатель и сам может признать гражданско-правовой договор трудовым на основании:

• <или>письменного заявления исполнителя, если работодатель согласен с такой переквалификацией;
• <или>предписания инспектора труда о переквалификации, которое работодатель не будет обжаловать в судст. 19.1 ТК РФ.

Каковы же последствия такой переквалификации?

Оформление

Работодатель обязан не позднее 3 рабочих дней со дня признания отношений трудовыми оформить трудовой договор в письменной форме, если иной срок не будет установлен судомст. 67 ТК РФ. При этом трудовые отношения считаются возникшими со дня фактического допущения к исполнению обязанностей по ГПДстатьи 16, 19.1 ТК РФ. И с этого же момента к ним применяются положения трудового законодательстваст. 11 ТК РФ. Следовательно, эту дату надо будет указать в трудовой книжке как дату приема на работу.

С момента начала исполнения обязанностей по ГПД, переквалифицированному в трудовой договор, исполнитель считается работником и ему положены все трудовые права и гарантии. К примеру, с этого момента у работника идет стаж и для отпуска, и для больничного.

Корректируем учет, налоги и взносы

Вознаграждение по ГПД, так же как и по трудовому договору, облагается НДФЛ и взносами в ПФР и ФФОМСп. 1 ст. 210 НК РФ; ст. 7 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ). Поэтому здесь ничего доплачивать не придется.

Но если исполнитель по переквалифицированному ГПД выполнял вредную работу, то придется за все прошлое время заплатить дополнительные взносы в ПФР и пени на нихч. 1, 2 ст. 25, ч. 1 ст. 58.3 Закона № 212-ФЗ. ПФР может также оштрафовать за умышленную неуплату взносов в размере 40%, а не 20% от неуплаченной суммы при обычной неуплатеч. 2 ст. 47 Закона № 212-ФЗ.

Как известно, с вознаграждения по ГПД взносы в ФСС, в том числе «на травматизм», не начисляются (если только ГПД не предусмотрена уплата взносов «на травматизм»)п. 2 ч. 3 ст. 9 Закона № 212-ФЗ; п. 1 ст. 20.1 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ (далее — Закон № 125-ФЗ). Поэтому надо будет начислить и заплатить взносы в ФСС, в том числе «на травматизм», а также пени на эту сумму. ФСС может оштрафовать вашу компанию за неуплату взносов на 40% от неуплаченной суммыч. 2 ст. 47 Закона № 212-ФЗ; п. 1 ст. 19 Закона № 125-ФЗ.

Надо также представить в Фонд уточненную форму-4 ФСС за период, в котором должны были начисляться взносы.

В бухучете расчеты по зарплате отражаются на счете 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда». В то время как для отражения расчетов с подрядчиком используются счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» или 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами». Поэтому, если остались незавершенные расчеты с работником, нужно скорректировать проводку: Дт счета 60 (76) – Кт счета 70 — начислена зарплата по трудовому договору.

Фактическое допущение к работе неуполномоченным лицом

Запрещено фактическое допущение лица к работе не уполномоченным работодателем лицомст. 16 ТК РФ.

От имени организации правом заключать трудовые договоры и допускать сотрудника к работе наделен ее руководитель, а также уполномоченные им на заключение трудовых договоров лицаст. 20 ТК РФ. Например, это может быть заместитель по кадрам, руководитель филиала организации. Поэтому в ТК РФ и ранее было установлено, что если человек фактически допущен к работе самим руководителем организации или уполномоченным им на это лицом без оформления письменного трудового договора, то трудовые отношения считаются возникшимист. 16 ТК РФ. И тогда надо оформить с работником трудовой договор в течение 3 рабочих дней с момента фактического допущения к работест. 67 ТК РФ.

Последствия же фактического допущения к работе неуполномоченным лицом в ТК РФ раньше прописаны не были.

Теперь, если работодатель отказывается признать отношения, возникшие в результате этого, трудовыми, он обязан оплатить человеку, выполнявшему работу, отработанное им время (выполненную работу)ст. 67.1 ТК РФ.

Как рассчитать размер такой оплаты, ТК РФ не определил. Вот что по этому поводу нам разъяснили в Роструде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“Размер оплаты труда в таком случае должен определяться по условиям оплаты труда на аналогичных должностях или для работников, выполняющих аналогичную работу у работодателя.

Если у работодателя нет аналогичных должностей или работников, выполняющих аналогичную работу, то можно исходить из положений трудового законодательства о том, что месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда, не может быть ниже минимального размера оплаты трудаст. 133 ТК РФ. Или же можно руководствоваться нормами гражданского законодательства, согласно которым заказчик должен оплатить фактически выполненные работы (оказанные услуги) по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (услуги)п. 3 ст. 424 ГК РФ”.

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович
Роструд

Кстати, с неуполномоченного лица работодатель может взыскать сумму, выплаченную за выполненную работу человеку, допущенному к работе, в пределах его среднего месячного заработкач. 2 ст. 67.1, статьи 238, 241 ТК РФ.

Если же работодатель признает трудовые отношения при фактическом допущении неуполномоченным лицом, то действовать надо точно так же, как и при фактическом допущении к работе уполномоченным лицом. То есть надо оформить с работником трудовой договор с момента фактического допущения к работест. 67 ТК РФ.

С суммы, выплаченной человеку, фактически допущенному к работе неуполномоченным лицом, надо удержать НДФЛп. 1 ст. 210 НК РФ.

А вот надо ли с этой суммы начислять взносы в ПФР, ФФОМС, ФСС, в том числе «на травматизм», нам разъяснили в Минтруде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

Департамент развития социального страхования Минтруда России

“На суммы, выплаченные лицу, с которым трудовые отношения не были признаны работодателем вследствие того, что он был допущен к работе неуполномоченным лицом, надо начислять страховые взносы (в ПФР, ФФОМС, ФСС). Ведь если выплата за выполненную работу все же была, то можно признать наличие гражданско-правового договора на выполнение работы, вознаграждение по которому признается объектом обложения страховыми взносами на основании ст. 7 Закона № 212-ФЗ”.

Выплаченную работнику сумму и взносы на нее можно учесть в расходах для целей налогообложения как прочие расходы, связанные с производством и реализациейподп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Ответственность

За нарушение указанных выше запретов трудинспекция в случае проверки может оштрафоватьч. 1 ст. 5.27, п. 2 ст. 23.1 КоАП РФ:

• организацию — на 30 000—50 000 руб.;
• руководителя или предпринимателя — на 1000—5000 руб.

***

С 2015 г. штрафы за «неправильный» договор станут вышеп. 2 ст. 11 Закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ. То есть прикрывать трудовые по сути отношения гражданско-правовым договором дорого обойдется из-за значительно увеличившихся административных штрафов.