Учредитель со статусом самозанятого: риски, а не экономия
Участник выдает своему ООО займы: проценты не подпадают под НПД
К этому выводу недавно пришел Верховный суд. Он рассмотрел такой спор.
Единственный учредитель, он же директор, выдавал своему ООО долгосрочные займы под 30% (в тот период это было в 4—5 раз выше ключевой ставки ЦБ). ООО регулярно проценты выплачивало и поначалу удерживало из них НДФЛ по ставке 13%. А с 2021 г., опираясь на выпущенные к тому времени разъяснения МинфинаПисьма Минфина от 25.02.2019 № 03-11-11/12012, от 20.07.2020 № 03-11-11/63177, от 20.02.2021 № 03-11-11/12103, удерживать НДФЛ перестало — поскольку учредитель как самозанятый стал платить с процентов НПД по ставке 6%. По итогам камеральной проверки расчетов 6-НДФЛ за 2021 г. и 2022 г. инспекция доначислила организации НДФЛ и оштрафовала ее за невыполнение обязанностей налогового агентап. 9 ст. 226 НК РФ (ред., действ. до 01.01.2023); ст. 123 НК РФ.
Внимание
Не подпадают под НПД и облагаются НДФЛ доходы от выполнения работ и оказания услуг работодателю или лицу, которое было работодателем менее 2 лет назадп. 8 ч. 2 ст. 6 Закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ (далее — Закон № 422-ФЗ).
Понятно, что такие проценты по заоблачной ставке очень похожи на скрытые дивиденды. Под НПД дивиденды не подпадают и должны облагаться НДФЛч. 1 ст. 6 Закона № 422-ФЗ. Так что инспекция могла бы доначислить НДФЛ путем переквалификации сделок, доказав необоснованную налоговую выгодуст. 54.1, подп. 2 п. 3 ст. 45 НК РФ; Письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (п. 22). Такие доначисления уже отработаны в судах для аналогичных ситуаций: когда учредители — ИП на УСН с объектом «доходы» с прикрывающих дивиденды процентов по займам платят «упрощенный» налог по ставке 6%см., например, Определение ВС от 09.04.2019 № А26-3394/2018; Постановление АС СЗО от 31.01.2019 № А26-3394/2018.
Но в указанной ситуации налоговики пошли по иному пути: настаивали, что проценты не должны облагаться НПД как доходы, полученные от оказанных работодателю услугп. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ. Дополнительно инспекция, как и ООО, ссылалась на Письма Минфина — на другие, более поздние. Дело в том, что эту позицию — доход в виде процентов подпадает под НПД — Минфин со временем изменил на противоположнуюПисьма Минфина от 09.02.2023 № 03-11-11/10501, от 24.12.2021 № 03-04-05/105745.
Первые три судебные инстанции заняли сторону ООО. Суды исходили из того, чтоПостановления АС МО от 23.05.2024 № Ф05-4210/2024; 9 ААС от 11.01.2024 № 09АП-80315/2023, от 09.07.2024 № 09АП-81207/2023; Решение АС г. Москвы от 28.09.2023 № А40-147367/23-154-1714:
