Как налогоплательщику применять разъяснения Минфина и ФНС

Кто может разъяснять положения НК

Официальные разъяснения по вопросам применения налогового законодательства обязаны даватьподп. 4 п. 1 ст. 32, пп. 1, 2 ст. 34.2 НК РФ; Письмо Минфина от 17.12.2018 № 03-15-06/91817:

•Минфин в лице министра финансов и его заместителей, а также в лице директора Департамента налоговой и таможенной политики и его заместителей;

•финансовые органы субъектов РФ и муниципальных образований РФ в лице своих руководителей и их заместителей;

•ФНС, УФНС по субъекту РФ, межрегиональные ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам, территориальные и межрайонные ИФНС в лице своих руководителей и их заместителей;

•таможенные органы — по вопросам исчисления и уплаты налогов при перемещении товаров через таможенную границу России.

Правовой статус разъяснений Минфина и ФНС

Минфин дает письменные разъяснения по вопросам применения налогового законодательства и плательщикам, и налоговикамп. 1 ст. 34.2 НК РФ. Письма Минфина, адресованные именно ФНС, доводятся налоговой службой до сведения территориальных инспекций и налогоплательщиков и обязательны для исполнения налоговикамиподп. 5 п. 1 ст. 32 НК РФ. Но при этом любые письма Минфина, в том числе адресованные ФНС, не являются нормативными правовыми актами, не содержат правовых норм или общих правил. Они носят информационно-разъяснительный характер. И налогоплательщик следовать им не обязан. Решения, постановления, письма высших судебных инстанций имеют приоритет перед разъяснениями Минфина и ФНСп. 2 Правил, утв. Постановлением Правительства от 13.08.1997 № 1009; Письма Минфина от 20.02.2020 № 03-11-11/12408, от 16.10.2018 № 03-06-06-01/74418, от 07.11.2013 № 03-01-13/01/47571.

Однако если вы решили руководствоваться позицией, изложенной в разъяснениях Минфина или ФНС, и это привело к возникновению недоимки, то вы можете претендовать на освобождение от пеней и штрафап. 8 ст. 75, подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ. Конечно, от уплаты самой недоимки это не освободит.

Кстати, по Налоговому кодексу ФНС должна только информировать налогоплательщиков (в том числе в письменной форме) о действующих налогах и сборах, порядке их исчисления и уплаты, разъяснять порядок заполнения налоговых декларацийподп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ. Из этого иногда делают вывод, что следование разъяснениям ФНС от уплаты штрафов и пеней не освобождает, потому что функции давать разъяснения по нормам НК у ФНС нет. Но это не так: налоговики имеют право разъяснять нюансы применения налогового законодательствап. 6.3 Положения, утв. Постановлением Правительства от 30.09.2004 № 506.

Освобождение от штрафов и пеней не безусловно. В частности, разъяснения, которыми вы руководствовались, должны:

•по смыслу и содержанию относиться к периоду, когда было совершено нарушение (независимо от даты издания разъяснений);

•иметь официальную письменную форму. То есть, например, не поможет ссылка на устную консультацию в ИФНС или на интервью специалиста Минфина, опубликованное в СМИПисьмо Минфина от 17.03.2011 № 03-02-08/28;

•быть адресованными вам или неопределенному кругу лиц. Если с первым все более или менее ясно, то вопрос о том, какое разъяснение можно считать адресованным неопределенному кругу лиц, неоднозначен. В НК это понятие не раскрыто. Однако ВАС указывал, что такими разъяснениями можно считать, например, письма Минфина, направленные в качестве ответа на поступающие в адрес ведомства запросы налогоплательщиков и опубликованные в различных справочно-правовых системах (СПС) и СМИПостановление Президиума ВАС от 30.11.2010 № ВАС-4350/10. Хотя сам Минфин считал, что размещение в СПС и СМИ писем, направленных конкретным налогоплательщикам, не приравнивается к их официальной публикацииПисьмо Минфина от 24.02.2010 № 03-04-05/10-67.

Однозначно можно считать адресованными неопределенному кругу лиц разъяснения ФНС, направленные нижестоящим налоговым инспекциям. Они размещены на сайте Федеральной налоговой службы в разделе «Все сервисы», подраздел «Письма ФНС России, направленные в адрес территориальных налоговых органов». Эти письма согласовываются с Минфином, и налоговики на местах обязаны следовать изложенной в них позиции. Если же применение таких разъяснений привело к отмене судом решения инспекции по налоговой проверке, то об этом региональное УФНС обязано проинформировать ФНСПисьмо ФНС от 23.09.2011 № ЕД-4-3/15678@.

Поскольку такие письма обязательны для исполнения территориальными ИФНС, через их правоприменительную практику они опосредованно приобретают обязательный характер и для неопределенного круга налогоплательщиковПостановление КС от 31.03.2015 № 6-П. И если налоговики на местах, игнорируя такие обязательные для них разъяснения, доначислят вам налоги, в суде можно оспорить не только штраф и пени, но и саму недоимкуПостановление АС ПО от 24.10.2019 № Ф06-52498/2019.

Если вы направляли налоговикам или в Минфин запрос, в котором достаточно подробно изложили вопрос и обстоятельства вашей деятельности, и будете руководствоваться полученными разъяснениями, то наверняка сможете оспорить штраф и пени, даже если впоследствии позиция ведомства изменится. Не освободят от пеней и штрафа разъяснения ведомств, если они были основаны на представленной вами неполной или недостоверной информации.

А как быть с применением писем Минфина, адресованных не вам, не обязательных для исполнения налоговиками на местах, но размещенных в СПС или опубликованных в СМИ?

Безопасно ли применять разъяснения, которые даны не вам?

Чтобы решить какой-либо налоговый вопрос, обычно в первую очередь обращаются к помощи справочно-правовых систем. И только если не удалось найти там нужное письмо, пишут официальный запрос в налоговую инспекцию или в Минфин.

Между тем Минфин считает, что его разъяснения, направленные конкретной компании или ИП, другими плательщиками зачастую трактуются неверно. Почему? В том числе потому, что вопросы налогоплательщиков, иногда занимающие не одну страницу и сопровождаемые стопкой документов, в СПС и СМИ, как правило, публикуются в сильно урезанном виде или не публикуются вовсе. И, читая такие разъяснения, вы не всегда можете понять суть правоотношений, ставших причиной вопроса заявителя, следовательно, можете неверно трактовать ответ финансового ведомства. Поэтому, по мнению Минфина, применять такие разъяснения можно только на свой страх и риск, не рассчитывая на освобождение от штрафов и пеней в случае доначисленийПисьмо Минфина от 20.02.2020 № 03-11-11/12408.

А вот суды с этим соглашаются далеко не всегда.

В одном из дел инспекция по результатам проверки доначислила компании налог на прибыль, штраф и пени. Компания неправильно применяла правила о контролируемой задолженности, включая проценты по кредитным договорам в состав внереализационных расходов. В суде компания сослалась на то, что руководствовалась позицией Минфина, изложенной в письме. Суды трех инстанций встали на сторону налогоплательщика, посчитав не заслуживающим внимания довод инспекции о том, что это письмо не было адресовано непосредственно компанииПостановление АС СКО от 17.04.2019 № Ф08-1866/2019. К подобному выводу приходили и другие судыПостановления АС УО от 14.06.2018 № Ф09-2726/18; АС ЦО от 06.06.2017 № Ф10-1972/2017.

Однако АС Московского округа поддержал позицию Минфина и указал, что, руководствуясь разъяснениями, адресованными не ей, компания приняла на себя ответственность за возможные неблагоприятные последствия. Правда, в этом налоговом споре компания сослалась на письмо ФНС, которое налоговики отменили задолго до того, как организация заявила НДС-вычет, руководствуясь изложенной в нем позициейПостановление АС МО от 30.12.2019 № Ф05-22464/2019.

Не поможет ссылка на письмо Минфина, если окажется, что там нет разъяснений, относящихся к спору, рассматриваемому в делеПостановление АС ВСО от 08.05.2019 № Ф02-947/2019.

* * *

Самый надежный способ обезопасить себя от пеней и штрафов — это все-таки написать запрос в Минфин или в региональное УФНС. Управление не обязательно ответит вам само, запрос могут и спустить в территориалку. Но ситуацию будут держать на контроле. Так что вы точно получите ответ в установленный срок.