Иерархия в судебной практике

Какие судебные акты учитывать в работе нужно, какие — можно, а какие — нельзя

Как-то раз главбух одной известной компании спросил нас: «Зачем вы в журнале постоянно ссылаетесь на судебную практику?». На наши увещевания о том, что судебная практика помогает найти ответы на многие вопросы, принять наиболее выгодное или наименее рискованное решение, наш собеседник лишь пожал плечами и промолвил: «По-моему, законодательства для этого вполне достаточно».

Конечно же, одного лишь законодательства уже давно недостаточно. Поэтому ответственный бухгалтер постоянно оценивает вероятность финансовых, налоговых, административных и многих других рисков. Мы вынуждены вчитываться в разъяснения Минфина и ФНС, которые законодательством не являютсяп. 1 ст. 1 НК РФ. Нам приходится искать консультации по сложным вопросам. И мы должны быть в курсе последних тенденций в судебной практике (даже если мы никогда не судимся с инспекцией).

Кстати, серьезней к формированию судебной практики стали относиться и налоговики. Недавно ФНС России выпустила ПриказПриказ ФНС России от 09.02.2011 № ММВ-7-7/147@ «Об организации работы по представлению интересов налоговых органов в судах».

Итак, какие судебные акты при принятии «налоговых» решений надо учитывать в первую очередь, какие — во вторую, а какие можно вообще не смотреть? Отвечаем на этот вопрос с учетом изменений в АПК РФ, вступивших в силу в мартеФедеральный закон от 23.12.2010 № 379-ФЗ.

Решения КС РФ 

Возможно, кого-то это удивит, но выше всего в иерархии судебных актов стоят решения (неважно — постановления или определения) Конституционного суда с конкретными ответами на интересующие вас вопросыстатьи 6, 71 Федерального конституционного закона от 21.07.94 № 1-ФКЗ «О Конституционном суде Российской Федерации».

Поэтому если выводы КС не в вашу пользу, то при отклонении от них вы рискуете в высшей степени. Если же выводы для вас хороши, то имейте в виду, что, как правило, Минфин и ФНС России в своих письмах признают любые решения КС РФ независимо от того, на чьей стороне оказывается судПисьмо Минфина России от 08.10.2008 № 03-03-06/1/567; Письма ФНС России от 25.09.2008 № 3-5-04/542@, от 31.08.2006 № САЭ-6-04/876@. Однако встречаются письма-исключения.

Ситуация следующая.

Родитель за свой счет купил квартиру в общую долевую собственность со своими несовершеннолетними детьми. Конституционный суд пришел к выводу, что родитель имеет право на полный имущественный вычет по налогу на доходы физических лицподп. 2 п. 1 ст. 220 НК РФ; п. 2 резолютивной части Постановления Конституционного суда РФ от 13.03.2008 № 5-П.

Минфин ознакомился с позицией Конституционного суда, но посчитал, что раз вывод сделан применительно к определенному случаю, то в иных, сходных случаях инспекции не должны руководствоваться мнением КС, а должны судиться по каждой конкретной ситуацииПисьмо Минфина России от 02.07.2010 № 03-04-08/10-136.

Вывод

Решениями Конституционного суда пользоваться нужно.

Если же вы столкнетесь с тем, что контролирующие органы игнорируют постановления КС, ссылайтесь на обязательность таких актов для налоговых и финансовых органов. В этом вам поможет новая норма Закона о КС, согласно которой правоприменительные органы, к которым относятся и Минфин, и ФНС, должны учитывать позицию Конституционного суда РФ с момента вступления в силу соответствующего постановленияст. 79 Федерального конституционного закона от 21.07.94 № 1-ФКЗ.

Документы, принимаемые ВАС РФ

За правосудие в налоговой сфере у нас отвечают арбитражные судып. 2 ст. 138 НК РФ, поэтому с практикой Высшего арбитражного суда бухгалтерам приходится работать особенно часто.

Посмотрим, какова структура ВАС РФ и какие документы он выпускает.

Решения ВАС

Поводом для вынесения решений ВАС РФ являются неординарные случаи — оспаривание нормативных правовых актов (НПА). Для таких дел Высший арбитражный суд, по сути, является обычным судом первой инстанцииподп. 1 п. 1 ст. 10 Федерального конституционного закона от 28.04.95 № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации», но рассматриваются они коллегией из трех судейп. 2 ч. 2 ст. 17, ч. 1 ст. 194 АПК РФ.

Раньше довольно часто организации обращались напрямую в ВАС, чтобы оспорить письма Минфина. Вообще письма не являются НПА, но могут таковыми признаваться, если серьезным образом затрагивают права налогоплательщиковРешения ВАС РФ от 17.10.2007 № 8464/07, от 30.09.2008 № 11461/08; п. 2 мотивировочной части Определения Конституционного суда РФ от 20.10.2005 № 442-О. И, надо сказать, в последнее время такие иски исчезли. Не зря же Минфин в своих письмах теперь приписывает фразу: «Мнение Департамента, приведенное в данном письме, не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом».

«Последний из могикан» — Письмо ФНС, которое устанавливало порядок зачета (возврата) переплаты по взносам на обязательное пенсионное страхование. Решением ВАС это Письмо было признано недействующим (так как у ФНС России нет права издавать НПА по вопросам налогов и сборов)п. 2 ст. 4 НК РФ; Решение ВАС РФ от 19.03.2010 № ВАС-9507/09; Письмо ФНС России от 01.12.2008 № ММ-6-1/873@.

Та же участь постигла и некоторые другие НПА (не письма):

• положение Требований к составлению акта налоговой проверкип. 1.15 Требований... утв. Приказом ФНС России от 25.12.2006 № САЭ-3-06/892@. ВАС решил, что документы, подтверждающие нарушения, не могут являться документами для служебного пользования (ДСП) и должны предоставляться налогоплательщику для ознакомленияРешение ВАС РФ от 24.01.2011 № ВАС-16558/10;
• положение Порядка учета доходов и расходов индивидуальными предпринимателямипункт 13, подп. 1—3 п. 15 Порядка... утв. Приказом Минфина России № 86н, МНС России № БГ-3-04/430 от 13.08.2002. ВАС не согласился с тем, что предприниматели должны определять доходы и расходы только кассовым методомРешение ВАС РФ от 08.10.2010 № ВАС-9939/10.

Вывод

Неважно, ЧТО было обжаловано (письмо контролирующих органов, утвержденный ими порядок или требования), — решение ВАС вступает в силу с момента принятия. С этого же момента не должен применяться НПА или его норма, признанные недействующими. У вас же есть все основания оспорить, к примеру, решение налогового органа, основанное на требованиях, изложенных в обжалованном документеч. 4, 5 ст. 195 АПК РФ. Вместе с тем, руководствуясь решением ВАС РФ, удостоверьтесь, что оно не было отменено Президиумом ВАС РФ.

Информационные письма ВАС

В информационном письме Президиума ВАС РФ может быть либо обзор практики арбитражных судов, с которой согласился ВАС, либо информация о позиции ВАС РФ по разрешению конкретной проблемы. Формально такие письма не содержат приказов кому бы то ни было. В информационных письмах даны лишь рекомендации арбитражным судам и информация для сведения других лицст. 16 Федерального конституционного закона от 28.04.95 № 1-ФКЗ.

Вывод

На позицию ВАС, заявленную в информационном письме, ссылаться можно и нужно. Возможно, что инспекция проигнорирует письмо ВАС. Но в арбитражном суде вы легко докажете свою правоту.

Постановления ВАС

При использовании постановлений Высшего арбитражного суда также возможно несколько уровней риска. Есть постановления ПленумаВАС, а есть постановления Президиума ВАС. Постановления Пленума:

• указывают всем арбитражным судам, как надо применять нормы права;
• во многом определяют судебную практику на местахп. 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28.04.95 № 1-ФКЗ.

Если в постановлении Пленума ВАС (оно может быть совместным с Пленумом Верховного суда) зафиксирована позиция по какому-то вопросу, то:

• <если>это постановление не в вашу пользу — это 100%-й проигрыш в суде;
• <если>это постановление в вашу пользу — это 100%-й выигрыш.

Практически такой же уровень, как и постановления Пленума ВАС, имеют постановления Президиума ВАС.

Конечно, ни в одном законе прямо не говорится, что постановления Президиума ВАС обязательны для нижестоящих судов. Прецедентное право в России не узаконено, как в Великобритании или США, где решение суда по конкретному спору обязательно для всех судов. Наши суды применяют, а не создают законы.

Но Президиум ВАС РФ может придавать прецедентный характер своим постановлениямп. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ; п. 4 мотивировочной части Постановления Конституционного суда РФ от 21.01.2010 № 1-П. А рядовые суды могут ссылаться на постановления Президиума в мотивировочной части своих решенийч. 4 ст. 170 АПК РФ. Что они и делают. Поэтому вам лучше не вступать в противоречие с позицией Президиума ВАС, если:

• ваша ситуация соответствует рассмотренной Президиумом ВАС;
• постановление было не в пользу налогоплательщика.

И наоборот, если Президиум ВАС поддержал налогоплательщика, то и вы в аналогичной ситуации практически ничем не рискуете.

Как взаимодействуют арбитражные суды с Президиумом ВАС РФ?

Из авторитетных источников

АДАМОВА Валерия Борисовна

Председатель Федерального арбитражного суда Московского округа

“В 2010 г. Президиумом ВАС РФ были отменены судебные акты ФАС Московского округа по 77 делам, что составляет 0,45% от числа дел, рассмотренных кассационной инстанцией.

Я не считаю, что таких судебных актов должно быть как можно меньше, ведь дела передаются в Президиум ВАС РФ для формирования судебной практики в арбитражных судах. А дела ФАС Московского округа самые сложные в силу специфики региона, нахождения здесь федеральных органов власти, крупнейших корпораций и банков. Неудивительно, что дела нашего суда чаще передаются в Президиум ВАС РФ, чем дела других округов.

Практику ВАС РФ мы изучаем на совещаниях судей. Особое внимание при обсуждении причин отмены судебных актов ФАС Московского округа уделяется случаям нарушения норм процессуального права. Они редки, но должны быть исключены полностью”.

Определения ВАС

Нередко бывает, что и в профессиональной литературе, и в консультациях пишут: «Позиция Высшего арбитражного суда такая-то» — и указывают определение ВАС. Однако действительно ли определение ВАС — это позиция Высшего арбитражного суда? Чтобы разобраться в этом, давайте посмотрим, кем и когда выносятся такие судебные акты.

1ч. 1 ст. 299, ч. 1 ст. 304 АПК РФ; 2ч. 4 ст. 299, ч. 1 ст. 304 АПК РФ;3ч. 8 ст. 299, ч. 1 ст. 304 АПК РФ; 4ч. 6 ст. 299 АПК РФ;5ч. 1 ст. 304 АПК РФ;6ч. 8.1 ст. 299, п. 2 ч. 1, п. 5 ч. 3 ст. 311, ч. 1 ст. 312 АПК РФ

Итак, как быть с определениями ВАС РФ?

На наш взгляд, общее правило таково — лучше на определения не ориентироваться, ведь мнение трех отдельных судей — это еще не позиция ВАС РФ. Но как на них тогда реагировать?

1. Определение о передаче дела в Президиум ВАС РФ не стоит использовать в работе, надо дождаться, когда появится Постановление Президиума ВАС РФ.

Да, коллегия судей всегда обосновывает, почему она решила передать дело в Президиум. Поэтому в определении всегда есть мотивировочная часть, где подробно:

• излагается суть спора;
• анализируются правовые нормы.

Эту часть определения многие возвышают до уровня позиции ВАС РФ. И действительно, часто Президиум воспроизводит эту часть определения в своем постановлении. Но все же не всегда. Ведь Президиум ВАС РФ при принятии решения не связан мнением коллегии судей, принимавшей определение. И спор по существу может быть разрешен совсем иначе, чем усматривалось из определения.

Именно так было со спором о возможности признания продавцом отрицательных суммовых разниц при исчислении НДС. Вопрос стоял так: можно ли уменьшить НДС, исчисленный при отгрузке товара с ценой в условных единицах, если на дату оплаты их курс упал? Из определения о передаче дела в Президиум явно читалось, что этого делать нельзяОпределение ВАС РФ от 19.08.2008 № 9181/08. А Президиум с этим не согласился и решил, что как раз можноПостановление Президиума ВАС РФ от 17.02.2009 № 9181/08.

2. Определения об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ (в том числе если дело направили на рассмотрение в кассацию) тем более не стоит использовать в работе. Если нет позиции ВАС (постановления Пленума ВАС, решения ВАС, информационного письма или постановления Президиума ВАС), а вам важно учесть мнение судей, лучше ознакомиться с позицией федерального арбитражного суда вашего региона.

Во-первых, зачастую позиция судей ВАС в таких отказных определениях вообще не видна.

А во-вторых, часто в Президиум ВАС не передаются дела с прямо противоположными решениями по одному и тому же вопросу. Но это вовсе не значит, что Высший арбитражный суд соглашается с обеими позициями.

Так, до 2009 г. арбитражная практика по правомерности вычета НДС по коммунальным услугам, возмещаемым арендатором арендодателю сверх арендной платы, сложилась противоречивая. Одни суды признавали применение арендатором налогового вычета по коммунальным платежам правомерным, другие, наоборот, отказывали в вычете. И вот по двум таким делам с противоположными решениями было отказано в передаче дела в Президиум ВАСОпределения ВАС РФ от 29.01.2008 № 18186/07, от 20.06.2008 № 7597/08. Однако чуть позднее подобный спор все-таки был передан в Президиум ВАС.

И в результате Президиум ВАС поддержал арендатора, признав его право на вычет НДС со стоимости коммунальных услуг на основании счетов-фактур, выставленных ему арендодателемПостановление Президиума ВАС РФ от 25.02.2009 № 12664/08.

3. Определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ, но с возможностью пересмотра по новым обстоятельствам не стоит использовать в работе. Если судьи приняли такое определение, значит, есть соответствующая позиция ВАС (высказанная в постановлении Пленума ВАС, решении ВАС, информационном письме или постановлении Президиума ВАС), на которую и надо опираться.

Вывод

Определения ВАС РФ лучше не использовать!

Решения ФАС

Их надо принимать во внимание, если:

• <или>нет позиции ВАС (постановления Пленума ВАС, решения ВАС, информационного письма или постановления Президиума ВАС);
• <или>позиция ВАС была, но после этого существенно изменилось законодательство;
• <или>ВАС давно по этому вопросу не высказывался и вы подозреваете, что практика могла поменяться.

Отслеживать надо, в первую очередь, акты ФАС вашего округа. К примеру, для москвичей имеет значение лишь позиция московского ФАС. А она может отличаться от позиций других судов. То же касается и остальных регионов. И только тогда, когда в вашем округе подобные дела не рассматривались, можно посмотреть, что решают ФАС других округов. Кстати, позицию окружных судов надо смотреть в динамике: какая она сейчас и менялась ли она в предыдущие 3 года.

Вывод

Если судебной практики по интересующему вас вопросу в вашем регионе много, значит, риск претензий со стороны налоговиков велик. Но если ваш ФАС разрешает споры стабильно в пользу налогоплательщиков, риск проиграть суд минимален.

***

Неважно, какие риски вы оцениваете, изучая позицию судов. Важно, что вы знаете, какой судебной практикой стоит пользоваться, а какой — нет.