Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 24 августа 2012 г.
Содержание журнала № 17 за 2012 г.Правило «пяти процентов» по НДС торговые организации могли применять и до 01.10.2011
В гл. 21 НК РФ есть так называемое правило пяти процентов, которое заключается в следующем. Если у организации есть облагаемые и не облагаемые НДС операции, то она может весь входной НДС принимать к вычету, если за квартал доля расходов на не облагаемые НДС операции не превышает 5% общих расходо
Формулировки этого правила до и после 01.10.2011 разные, хоть, на первый взгляд, отличия минимальные. Но применение этой нормы до 01.10.2011 было предметом постоянных споров между организациями и налоговиками. Одно дело даже дошло до ВАС, вставшего на сторону налогоплательщика. Поскольку в 2012 г. налоговые органы еще могут проводить проверки за 2011, 2010 и
Найдите отличия
Давайте посмотрим формулировку правила «пяти процентов» в гл. 21 НК РФ до и после 01.10.2011.
Формулировка абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ | |
до 01.10.2011 | после 01.10.2011 |
Налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. | Налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав. |
Как видим, с 01.10.2011 этой нормой однозначно могут воспользоваться не только производственные организации, но и торговые.
А из нормы, действующей до 01.10.2011, ФНС делала вывод, что применять ее могли только производственные организации (то есть те, которые сами производят и продают продукцию, выполняют работы, оказывают услуги), а не торговые. Даже при совмещении производственной и торговой деятельности применять эти положения, по мнению налоговой службы, было неправомерн
А по мнению Минфина, торговым организациям до 01.10.2011 ничто не мешало применять правило «пяти процентов
В судах согласия не было
До июня этого года однородной практики не было.
Одни суды, так же как и ФНС, считали, что абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ имеют право применять только организации, занимающиеся производством. Ведь в этой норме говорится о расходах, связанных именно с производство
А другие суды вставали на сторону организаций торговли. В частности, ФАС Северо-Западного округа указал, что правило «пяти процентов» касается не только производственных расходов на товары, которые производятся предприятием и реализуются без НДС, но и расходов на «производство работ», а также расходов на «производство услуг», операции по реализации которых не подлежат обложению НДС. А по
ВАС: правило «пяти процентов» распространяется на все организации независимо от вида деятельности
Одна из торговых организаций, которой налоговая отказала в применении правила «пяти процентов», дошла до ВАС.
Дело в том, что организация занималась торговой деятельностью, но раздельный учет она не вела, основываясь на положениях абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ. Однако по причине отсутствия раздельного учета НДС инспекция не разрешила входной НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) ни принять к вычету, ни включить в расходы по налогу на прибыль. И суды трех инстанций с налоговиками согласилис
Но Высший арбитражный суд решил, что право, предоставленное абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ, распространяется на всех плательщиков НДС независимо от их видов экономической деятельност
***
Если до 01.10.2011 вы вели только торговую деятельность и применяли правило «пяти процентов», а налоговики при проверке откажут вам в вычете НДС, их решение можно будет успешно оспорить. Ведь уже есть постановление ВАС в пользу налогоплательщиков. А суды, как правило, им руководствуются.