Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 5 июля 2021 г.
Содержание журнала № 14 за 2021 г.
Законна ли комиссия банка за вывод денег с бизнес-карты ИП на его личный счет
Упомянутые в статье судебные решения можно найти:
Почему банкам не нравятся снятие наличных и личные переводы с бизнес-счетов
Деньги ИП не разграничены на предпринимательские и личныеп. 4 Постановления КС от 17.12.1996 № 20-П. Всем, что остается после уплаты налогов, ИП вправе распоряжаться по своему усмотрению — снимать с расчетного счета (в том числе со счета бизнес-карты) и тратить на личные нужды, делать личные переводы родственникам и прочим гражданамст. 128, п. 2 ст. 209 ГК РФ.
Это в теории. На практике в дело зачастую вмешивается банк. Все операции по расчетному счету банк обязан оценивать по правилам «антиотмывочного» ЗаконаЗакон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (далее — Закон № 115-ФЗ). И если сочтет платеж сомнительным, должен его заблокировать и запросить по нему документыст. 7 Закона № 115-ФЗ; Постановление АС СЗО от 23.05.2019 № Ф07-4746/2019. Что банки регулярно и делают — редкий ИП ни разу не слышал об «антиотмывочных» блокировках.
Так, банк наверняка насторожится, если заметит несоответствие между заявленной ИП деятельностью и содержанием проводимых по счету операций. Например, по имеющимся кодам ОКВЭД у ИП производство, но нет платежей с расчетного счета по оплате сырья и материалов, а поступающая выручка сразу обналичивается. Или у ИП заявлена розничная торговля, а деньги приходят «за работы» и вскоре снимаются через банкомат. Понятно, что тут банк рано или поздно заподозрит обналичкупп. 2, 3 ст. 7 Закона № 115-ФЗ.
Но и использование бизнес-карты для личных нужд даже самым добропорядочным ИП тоже может вызвать подозрения у банка. Конечно, некоторые банки на своих сайтах сами подчеркивают, что бизнес-картой ИП вправе оплачивать «по безналу» и личное потребление — рассчитываться ею в кафе, покупать билеты в кино, расплачиваться в магазинах и т. п. Это объясняется просто: в таких случаях банку понятно, кому и за что ИП заплатил.
По идее, кофе, который предприниматель оплатил бизнес-картой, не должен обернуться «антиотмывочной» блокировкой
Сомнения же у банка возникают тогда, когда он не видит, на что именно расходуются деньги с бизнес-карты. Это, в частности:
•снятие наличных через банкомат. Единого безопасного предела тут не существует. Частые снятия, снятие больше трети остатка по счету, сумма снимаемых наличных больше оплачиваемых бизнес-картой предпринимательских расходов и так далее — банк сам решает, что в каждом конкретном случае считать подозрительным;
•не связанные с бизнесом переводы на обычные карты или текущие счета других физических лиц (без параллельной уплаты НДФЛ). Не нравится банкам такое использование бизнес-карты еще и потому, что противоречит установленному ЦБ режиму использования расчетных счетов. Они предназначены только для расчетов в рамках предпринимательской деятельности, а для операций, не связанных с бизнесом, предусмотрены текущие счета физических лицпп. 2.2, 2.3 Инструкции ЦБ от 30.05.2014 № 153-И.
Альтернатива — перевод на свой личный счет
В таких обстоятельствах логично сначала переводить деньги с расчетного счета ИП на его текущий счет (в том числе на карточку) в том же банке и уже оттуда потом снимать наличные и делать личные переводы.
Это, конечно, не панацея от вопросов банка и блокировок по Закону № 115-ФЗ, но, по крайней мере, должно снизить их вероятность. Такая операция и более прозрачна для банка, и не нарушает режим использования расчетного счета. Личное расходование денег не смешивается с предпринимательскими расчетами и не влияет на чистоту последних в глазах «антиотмывочной» службы банка.
Есть существенный минус: некоторые банки берут комиссию за переводы с расчетного счета ИП на его личный счет. Обычно ее наличие и размер зависят от суммы перевода и, как показывает практика, иногда становятся неожиданностью для предпринимателя. Нехватку денег, удержанных банком в качестве комиссии, и нередко внушительную, многие ИП обнаруживают уже после того, как перевод совершен.
Посмотрим, с какими аргументами ИП удавалось оспорить такую комиссию в судах.
Аргументы из судебных решений против комиссии
Когда расчетный и личный счета ИП открыты в разных банках, с наличием комиссии за межбанковский перевод спорить сложноПостановление АС ЦО от 03.03.2020 № Ф10-450/2020.
Но чаще оба счета открыты в одном банке, и это меняет дело. Есть судебные решения, согласно которым в этом случае удержанная комиссия — это неосновательное обогащение банка, которое подлежит возврату ИППостановления АС ПО от 02.02.2021 № Ф06-69614/2020; АС МО от 16.04.2020 № Ф05-3297/2020, от 25.03.2020 № Ф05-3734/2020, от 26.11.2019 № Ф05-19675/2019, от 29.11.2018 № Ф05-20240/2018; 15 ААС от 30.03.2020 № 15АП-3473/2020. Аргументы судов:
•ИП имеет право перечислять с расчетного счета на личный поступления от бизнеса, оставшиеся после уплаты налоговПисьмо Минфина от 11.08.2014 № 03-04-05/39905;
•такой перевод не связан с ведением предпринимательской деятельности, поэтому к нему не могут применяться тарифы, предусмотренные для расчетных счетов ИП;
•перевод собственных средств нельзя приравнивать к переводам на счета сторонних физлиц в том же банке. Указанные в договорах и тарифных положениях банков комиссии за внутренние платежи с расчетных счетов ИП на личные счета физлиц должны распространяться только на переводы ИП другим людям;
•суд обязан толковать условия договора, в том числе тарифные положения, в пользу ИП, так как их формулировки были подготовлены и предложены не предпринимателем, а банкомп. 11 Постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16; Постановление Президиума ВАС от 02.10.2012 № 6040/12;
•банк не вправе определять и контролировать направления использования денег клиента, устанавливать не предусмотренные законом или договором ограничения права ИП распоряжаться денежными средствами по своему усмотрениюп. 1 ст. 845 ГК РФ. Заметим, что, действительно, комиссию за вывод денег с расчетного счета можно рассматривать как ограничение возможности ИП свободно использовать для личных нужд деньги, оставшиеся после уплаты налогов.
Иногда с удержавшего комиссию банка удается еще и взыскать проценты за пользование чужими деньгамистатьи 395, 856, 1107 ГК РФ; Постановление АС ПО от 02.02.2021 № Ф06-69614/2020.
Аргументы из судебных решений за комиссию
Были случаи, когда суды опирались на одни только формулировки договоров с банками и тарифных положений и в итоге приняли решение не в пользу ИП, исходя из того, чтоПостановления 9 ААС от 23.03.2021 № 09АП-49602/2020-ГК; 7 ААС от 03.03.2020 № 07АП-350/2020:
•банкам законодательно дано право устанавливать комиссионное вознаграждение по операциям по соглашению с клиентомст. 29 Закона от 02.12.1990 № 395-1;
•ограничений на взимание кредитными организациями комиссионного вознаграждения законодательством не установлено.
Также один суд отказался отменить комиссию за перевод денег в иностранной валюте с валютного счета ИП на личный валютный счет. Ссылки предпринимателя на судебную практику о незаконности комиссии при переводе рублей были отклонены. Переводы в иностранной валюте — не тот случай: для них у банка был особый тариф, с которым ИП согласился, подписав договорПостановление 9 ААС от 22.06.2020 № 09АП-25896/2020.
Как указать назначение платежа при выводе денег на личный счет
Советуем свериться с тарифным положением банка — там может быть специальная формулировка назначения платежа для вывода денег с расчетного счета ИП на личный.
К указанию назначения платежа при переводе денег с ИП-счета на свой же личный счет надо подойти вдумчиво
Так, одной предпринимательнице пришлось судиться с банком, тарифы которого изначально не предусматривали комиссию за перевод на личный счет с расчетного счета «доходов от предпринимательской деятельности». Но из-за того, что ИП указала в назначении платежа «денежные средства, оставшиеся после перечисления налогов», банк решил, что не понимает, о чем речь, и на всякий случай списал комиссию по тарифу за обычный перевод на счета физлиц. Комиссию пришлось оспаривать в суде, суд поддержал ИППостановление АС СЗО от 10.02.2017 № Ф07-13845/2016. На неоднозначность указанного ИП назначения платежа банки ссылались как на аргумент в пользу комиссии и в других спорахПостановление АС МО от 29.11.2018 № Ф05-20240/2018.
Кроме того, некоторые банки в справочных материалах на своих сайтах сами предлагают устраивающий их вариант формулировки. Например, Сбербанк тоже советует писать «доходы от предпринимательской деятельности»сайт Сбербанка.
Если в документах банка ничего подходящего нет, формулируйте назначение платежа так, чтобы из него было ясно, что:
•речь идет о деньгах, которые являются личной собственностью владельца обоих счетов;
•налоги с этих денег уже уплачены;
•перевод не связан с предпринимательской деятельностью.
Например: «Перевод собственных денежных средств, оставшихся после уплаты налогов ИП, на личные нужды».
Особый подход: комиссия возможна, но по «зарплатному» тарифу
Отметим еще один интересный подход, встретившийся нам в нескольких судебных решениях. По мнению судов, с точки зрения банковских тарифов операция по выводу денег с расчетного счета ИП на свой личный счет аналогична перечислению зарплаты работникам, поэтому и комиссия за нее должна быть такой жеПостановления АС МО от 25.12.2020 № Ф05-19908/2020; 9 ААС от 14.07.2020 № 09АП-18257/2020. А во многих банках «зарплатные» комиссии минимальны либо вовсе отсутствуют.
* * *
В некоторых банках менеджеры сразу предлагают ИП с работниками оформлять перевод денег с расчетного счета ИП на его личный счет как перечисление зарплаты и, соответственно, открыть под это зарплатный проект. Предлог — небольшая или нулевая комиссия. Соглашаться или нет — решать самому ИП, но учесть нужно вот что. С одной стороны, эта практика широко распространена. С другой стороны, подобное оформление не соответствует сути операции, так как ИП сам себе не работник и зарплату себе платить не можетстатьи 20, 56 ТК РФ. А не соответствующие действительности назначения платежа могут стать дополнительным минусом, если операциями по бизнес-карте заинтересуется «антиотмывочная» служба банка. Кроме того, могут появиться вопросы у ИФНС: при наличии постоянных переводов на зарплатную карту с назначением платежа «заработная плата» (вариация — «денежное вознаграждение») нет сопутствующей уплаты НДФЛ в бюджет. Штрафовать тут ИП не за что, доначислить ему нечего, но лишнее внимание налоговиков он к себе привлечь таким образом может.
