Малый бизнес: реестр не для всех?

Почему часть «малышей» не попали в реестр налоговой службы

C 01.08.2016 на сайте ФНС функционирует единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства. Однако некоторых «малышей» в него не включили. Другим же изменили категорию, лишив части льгот (ведь списки льгот для малых и для средних компаний и предпринимателей разнятся). Если вы хотите вернуть свое право на льготы, придется побороться.

Кто признается субъектом МСП

Как известно, для получения льгот организация или ИП (далее — организация, компания) должны соответствовать ряду критериев. По общему правилу проверяются показатели за предшествующий календарный год.

Но есть и другая норма закона (назовем ее правилом 3 лет): категория субъекта МСП изменяется, только если показатели выше или ниже предельных значений по доходу (выручке) и численности работников в течение 3 календарных лет, следующих один за другимч. 4 ст. 4 Закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ (далее — Закон № 209-ФЗ). То есть только на четвертый год превышения «малыш» сменит категорию или вообще лишится статуса субъекта МСП и утратит право на льготы.

Аналогичные разъяснения еще недавно давали и в МинэкономразвитияПисьма Минэкономразвития от 11.04.2016 № Д28и-913 (п. 1), от 10.09.2015 № Д05и-1163. Суды в подобных спорах принимали решения в пользу «малышей»Постановление 3 ААС от 06.04.2016 № А33-24064/2015; Решение АС Волгоградской области от 11.05.2016 № А12-12222/2016 (Внимание! PDF-формат).

Покажем на схемах, как применяется правило 3 лет, для наглядности обозначив зеленым цветом период, когда показатели не превышают предельных значений, а оранжевым — когда превышают.

Таким образом, в 2016 г. статус субъекта МСП могли утратить только те компании, показатели которых превышали предельные значения и в 2013, и в 2014, и в 2015 гг.

Как формировался реестр

В реестр по состоянию на 1 августа 2016 г. включили только тех, кто соответствовал установленным показателям в 2015 г.ч. 4 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ

Это нам подтвердили в Минэкономразвития.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ПАРШИН Максим Викторович

Директор Департамента развития малого и среднего предпринимательства и конкуренции Минэкономразвития России

“В 2016 г. изменились критерии отнесения к субъектам МСП: вместо критерия выручки используется критерий дохода, вместо критерия средней численности сотрудников — критерий среднесписочной численности сотрудников.
В связи с этим первичное формирование реестра к 1 августа 2016 г. было сделано только по данным налоговой отчетности за 2015 г. и исходя уже из новых критериев. Таким образом, субъекты МСП, которые соответствовали этому статусу в 2013—2014 гг., но превысили показатели по доходу и по среднесписочной численности сотрудников в 2015 г., в реестр включены не были”.

Правило 3 лет по-прежнему действует, но, по мнению Минэкономразвития, в 2016 г. эта норма просто не будет работать.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“Действие нормы ч. 4 ст. 4 Закона № 209-ФЗ о том, что категория субъекта МСП изменяется только в случае, когда предельные значения превышены в течение 3 календарных лет, следующих один за другим, в настоящее время не приостановлено. Однако в 2016 г. эта норма работать не будет. Реально изменение категории будет учитываться только с 2019 г., когда реестр будет функционировать более 3 лет и будет накоплена соответствующая статистическая база за 3 календарных года”.

ПАРШИН Максим Викторович
Минэкономразвития России

Аналогичного мнения придерживается и представитель ФНС.

ОБМЕН ОПЫТОМ

КОЛЕСНИКОВ Виталий Григорьевич

Начальник Управления регистрации и учета налогоплательщиков ФНС России

“С 01.01.2016 вступила в силу редакция Закона № 209-ФЗ, согласно которой для отнесения организаций и ИП к субъектам малого и среднего предпринимательства должны выполняться условия о среднесписочной численности работников и о доходе от предпринимательской деятельности за предшествующий календарный годпп. 2, 3 ч. 1.1 ст. 4 Закона № 209-ФЗ; п. 2 ст. 10 Закона от 29.12.2015 № 408-ФЗ. Поэтому реестр в 2016 г. был сформирован на основе сведений за 2015 г. Категория тех субъектов МСП, которых внесли в реестр в 2016 г., может быть впервые изменена при формировании реестра 10.08.2019 по состоянию на 01.07.2019 в случае, если предельные значения по доходу и среднесписочной численности будут выше или ниже предельных значений в течение 3 календарных лет, следующих один за другим (2016— 2018 гг.)ч. 4 ст. 4, п. 1 ч. 5 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ”.

Таким образом, тем, кого включили в реестр в 2016 г., можно не беспокоиться. В отношении них правило 3 лет будет работать как положено. А вот те, кто превысил показатели в 2015 г., сменили категорию или совсем оказались за бортом.

Откуда возникло противоречие

Такую позицию госорганов отчасти можно понять. Ведь в Законе черным по белому написано: сведения вносятся в реестр (исключаются из реестра) на основании данных о среднесписочной численности и о доходе организации от предпринимательской деятельности за предшествующий календарный годч. 4 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ. Причем это не переходное правило для 2016 г., а общая норма. Так что если руководствоваться только ею, то «малыши» должны будут вылетать из реестра на следующий год после превышения.

Однако в Законе есть и другие нормы — о том, что в реестр вносятся сведения о компаниях и ИП, отвечающих условиям, установленным ст. 4 Законач. 1 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ. Значит, исключаются сведения о тех, кто не соответствует этим условиямпп. 1, 3 ч. 5 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ. А ст. 4 содержит, в частности, и правило 3 летч. 4 ст. 4 Закона № 209-ФЗ.

Следовательно, если применять все нормы в комплексе, становится понятно, что включать нужно было и тех, кто соответствовал критериям в 2013 и (или) в 2014 гг.

Что теперь делать

Очевидно, что в такой ситуации у организаций, которые не соответствовали своей категории субъекта МСП в 2015 г. (но соответствовали ей в 2013 и (или) 2014 гг.), возникнут проблемы с применением льгот.

Возникает вопрос — как быть? Рассмотрим несколько вариантов.

ВАРИАНТ 1 (безопасный)

Для средних предприятий, которых не включили в реестр. Не пользоваться льготами после 01.08.2016. Если по итогам 2016 г. вы будете соответствовать установленным критериям, то 10.08.2017 вас включат в реестр субъектов МСПп. 1 ч. 5 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“Предусмотрено два режима обновления сведений о принадлежности к субъектам МСП в реестре: раз в год (10 августа текущего календарного года) — в отношении действующих малых и средних предприятий и раз в месяц (10-го числа месяца, следующего за месяцем появления соответствующих сведений у ФНС России) — в отношении вновь созданных юридических лиц и вновь зарегистрированных ИП, а также тех субъектов МСП, которые прекратили свою деятельность.
Организация или ИП получат право на использование соответствующих льгот сразу после того, как сведения будут включены в реестр”.

ПАРШИН Максим Викторович
Минэкономразвития России

Для малых предприятий, которых включили в реестр в статусе средних. После 01.08.2016 пользоваться только теми льготами, которые предусмотрены для средних предприятий. Если в течение 2016—2018 гг. ваши показатели будут ниже установленных для среднего предприятия, то в 2019 г. вам присвоят статус малого предприятия.

Это самый простой и спокойный путь. Однако, согласитесь, обидно потерять право на привилегии. Поэтому предложим другой вариант.

ВАРИАНТ 2 (рискованный)

Продолжать пользоваться льготами, а если какой-либо госорган накажет вас за это, то оспаривать его решение в суде.

Например, все организации, кроме субъектов МСП, обязаны устанавливать лимит кассып. 2 Указания ЦБ от 11.03.2014 № 3210-У. Если проверяющие обнаружат у вас в кассе остаток наличности при том, что вас нет в реестре, вас попытаются оштрафовать за сверхлимитч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ. Объясните инспекторам, что они неправы, и при необходимости идите в суд. Ваши аргументы должны быть такими:

• в Указании ЦБ не сказано о том, что субъект МСП должен быть внесен в реестр. Право не устанавливать лимит кассы предоставлено «малышам» без каких-либо условийп. 2 Указания ЦБ от 11.03.2014 № 3210-У;
• само понятие «субъект МСП» также не содержит такого признака, как включение в реестрп. 1 ст. 3 Закона № 209-ФЗ. Для признания организации субъектом МСП необходимо только ее соответствие ряду условийч. 1, 4 ст. 4 Закона № 209-ФЗ. Вы им соответствуете, поскольку не нарушили правило 3 лет (будьте готовы подтвердить это документами).

Следовательно, отсутствие организации в реестре при ее соответствии критериям субъекта МСП не лишает эту организацию права не устанавливать лимит кассы. Реестр — это лишь дополнительное подтверждение статуса. Аналогичные аргументы можно использовать при доказывании права на пользование «надзорными каникулами»ч. 1 ст. 26.1 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ, права на замену административного штрафа предупреждениемст. 4.1.1 КоАП РФ и т. д.

Отметим, что в Минэкономразвития не согласны с таким подходом.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“В ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ написано, что «сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным ст. 4 настоящего Федерального закона, вносятся в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства». Таким образом, есть прямая связь между статусом субъекта МСП и включением сведений в реестр.
Организации и ИП, не включенные в реестр, на льготы, установленные для субъектов МСП, рассчитывать не вправе”.

ПАРШИН Максим Викторович
Минэкономразвития России

Поэтому однозначно предсказать итог такого спора до появления судебной практики нельзя.

Стоит сказать, что реестры на региональном уровне велись и ранее (с целью регистрации субъектов МСП — получателей господдержки)ст. 8 Закона № 209-ФЗ. Такие реестры всегда были удобным способом проверки статуса. Действительно, раз уж компанию включили, то сомнений нет. А вот если не включили, то можно подтвердить статус документами.

Мы нашли несколько судебных решений, в которых статус субъекта МСП был признан и при отсутствии «малышей» в реестреПостановление ФАС МО от 22.05.2013 № А40-68950/12-77-681; Решение АС Тюменской области от 09.02.2016 № А70-12284/2015 (Внимание! PDF-формат). Но объективности ради следует признать, что были и случаи, когда судьи считали, что не внесенным в реестр организациям льготы не положеныРешение АС Республики Бурятия от 11.09.2015 № А10-1048/2015 (Внимание! PDF-формат).

СОВЕТ

Этот рискованный вариант не стоит использовать участникам госзакупок. Дело в том, что в нормативке теперь прямо предусмотрено: они должны подтверждать свой статус путем представления сведений из реестрап. 11 Положения, утв. Постановлением Правительства от 11.12.2014 № 1352.

ВАРИАНТ 3 (универсальный)

Независимо от того, какому варианту поведения вы будете следовать — рискованному или безопасному, можно одновременно попробовать добиться включения вас в реестр (изменения категории) через суд. Но для этого сначала нужно обратиться к ФНС как к оператору реестра. Теоретически возможность сделать это предусмотрена на сайте.

Однако в нашем случае этот способ не поможет. Ведь ресурс все равно спрашивает данные только за предшествующий год.

Таким образом, вы не сможете привести свои аргументы — для вас сразу выскочит информационное сообщение с отказом. Придется писать письмо в ФНС в произвольной форме. Вы можете отправить бумажный вариант письма по обычной почте (заказным письмом с уведомлением) или воспользоваться электронной приемной на сайте Федеральной налоговой службы.

В письме попросите включить вас в реестр (изменить категорию), указав, что соответствовали установленным критериям в 2013 и (или) 2014 гг.ч. 4 ст. 4, ч. 1 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ Приложите подтверждающие это документы.

Легко предположить, что ответ на письмо будет отрицательным.

В таком случае отправляйтесь в суд с иском о понуждении ФНС к действиям по включению вас в реестр (изменению категории).

***

Очевидно, что все проблемы выросли из плохо проработанных поправок в Закон, которыми было урегулировано ведение реестра. Поэтому чем больше сами «малыши» будут привлекать внимание к этой проблеме, тем быстрее исправят законодательство.

Отметим также, что уже появилось и официальное Письмо ФНС на эту темуПисьмо ФНС от 23.08.2016 № СА-4-14/15480. Изложенное в нем мнение совпадает с приведенными в статье разъяснениями специалистов.