Ищем огрехи в решении о проведении выездной проверки
Какие ошибки допускают налоговики при назначении ВНП и как это можно использовать
Обычно при обжаловании решения по результатам выездной налоговой проверки (ВНП) внимание юриста и бухгалтера компании сосредоточено на выявленных нарушениях, которые послужили основанием для доначислений. Также тщательно проверяется соблюдение инспекторами процедуры рассмотрения материалов проверки, поскольку в Налоговом кодексе прямо сказано, что нарушение этой процедуры может стать безусловной причиной для отмены решения вышестоящим налоговым органом или судомп. 14 ст. 101 НК РФ.
Однако нужно внимательно изучить и решение о проведении ВНП. Ведь зачастую уже при назначении проверки налоговики допускают ляпы. И тогда вы можете оспорить само решение о проведении проверки. Если ВНП назначена в конце года, это даст возможность потянуть время: новое решение вынесут уже в следующем году и, значит, один год выпадет из поля зрения ревизоровп. 4 ст. 89 НК РФ. Или можете приберечь ошибку налоговиков как аргумент для обжалования результатов ВНП. В этой статье мы расскажем, какие нарушения можно упомянуть в жалобе, подаваемой в налоговый орган, и в исковом заявлении в суд, а на какие не стоит даже обращать внимание.
Если налоговики пришли без предупреждения
В Налоговом кодексе не сказано, что инспекция должна заблаговременно предупреждать налогоплательщика о предстоящей ВНППисьмо ФНС от 18.11.2010 № АС-37-2/15853. Хотя в жизни бывает, что и предупреждают, например, чтобы не столкнуться с неприятностями типа отпуска у предпринимателя: срок-то на проведение ВНП исчисляется с даты вынесения решения о ее назначениип. 8 ст. 89 НК РФ. А вот уже с решением вас должны ознакомитьподп. 9 п. 1 ст. 32 НК РФ. Это может быть сделано так:
<или>ревизоры приедут к вам сами, предъявят решение о проведении ВНП, в котором распишется руководитель компании, вручат требование о представлении документов и т. д.;
<или>решение направят почтой по адресу места нахождения организации (месту жительства предпринимателя), указанному в ЕГРЮЛ(ЕГРИП)п. 5 ст. 31 НК РФ.
Если налоговики не ознакомили вас с решением, то суд может посчитать это существенным нарушением процедуры проведения проверки. И в совокупности с другими процедурными нарушениями это может послужить причиной для отмены решения, вынесенного по результатам ВНППостановления ФАС СЗО от 31.05.2012 № А52-1840/2011; ФАС ЦО от 24.02.2010 № А68-3935/09. Однако если вы знали о проводящейся проверке (например, писали в налоговую какие-либо заявления, касающиеся ее), то заявлять о том, что налоговики не ознакомили вас с решением о назначении проверки, не имеет смыслаПостановление ФАС ВСО от 21.07.2010 № А58-7346/09. На наш взгляд, практическая польза от этого процедурного нарушения скорее в том, что вы вправе не пускать на свою территорию проверяющих и не показывать им документы, пока вас не ознакомят с решением.
Налоговики нередко вносят изменения в первоначальное решение. Обычно уточняется состав проверяющихприложение № 1 к Приказу ФНС от 07.05.2007 № ММ-3-06/281@. Например, если кто-то из ревизоров заболел и нужна замена или если к проверке решили подключить полицию. Заявлять, что вас не ознакомили с такими решениями, вообще бессмысленноПостановление 18 ААС от 22.01.2013 № 18АП-12895/2012. Но, опять-таки, вы можете не пускать на свою территорию проверяющих, об участии которых в проверке вас не известили законным образом.
Решение вынесли в одном году, а вручили в другом
Ограничение глубины проверки по правилу «год текущий + 3 предшествующих»п. 4 ст. 89 НК РФ часто становится причиной того, что выездную назначают в последних числах декабря. Например, 30 декабря 2013 г. налоговики могли вынести решение о проведении выездной проверки компании за 2010—2012 гг. Формально требования закона соблюдены, но налогоплательщиков такое поведение инспекторов иногда возмущает: вручают-то такие решения, как правило, после новогодних праздников, то есть уже в следующем году. И некоторые считают, что это влечет сокращение периода, который может быть охвачен ВНП. Так вот, это как раз тот случай, когда оспаривать правомерность проверки 2010 г. (если брать данные нашего примера) не стоит. Особенно если налоговики еще в декабре предпринимали попытки вручить вам решение, рассылали в другие инспекции запросы о проведении встречных проверок ваших контрагентов и т. д. То есть фактически начали проводить проверку раньше, чем вручили вам решениеПостановления ФАС ПО от 29.10.2013 № А65-2024/2013; ФАС СЗО от 10.11.2011 № А05-13345/2010.
А был ли мальчик, или Проверку назначила «несуществующая» ИФНС
Слияние инспекций мало затрагивает налогоплательщиков. Неудобство только в изменении реквизитов ИФНС (как правило, инспекция сообщает свои новые реквизиты во избежание ошибок при оформлении платежных документов на уплату налоговподп. 6 п. 1 ст. 32 НК РФ, но может этого и не сделать). И нужно получить новое свидетельство о постановке на налоговый учетприложение № 1 к Приказу ФНС от 11.08.2011 № ЯК-7-6/488, поскольку наименование инспекции, ее адрес, ИНН и КПП изменятся. Для этого можно подать в ИФНС заявление о замене свидетельства в произвольной форме.
А если уже после того, как в ЕГРЮЛ была внесена запись о прекращении деятельности налогового органа в связи с реорганизацией, присоединяемая инспекция назначит проверку? Насколько правомерно такое решение? И может ли инспекция-правопреемница проводить ВНП на его основании?
С такой ситуацией столкнулась одна из наших читательниц. При реорганизации налоговых органов инспекция, в которой состояла на учете компания, присоединилась к другой. И 21 декабря, в день, когда в госреестр была внесена запись о прекращении деятельности ИФНС, заместитель руководителя «исчезающей» инспекции вынес решение о проведении выездной проверки. Выяснилось, что приказ о реорганизации вступал в силу только с 1 января, поэтому налоговики не сомневались в правомерности своих действий.
Приказы, на основании которых происходит реорганизация инспекций, издает ФНС. Это открытые документы, на них не стоит гриф «ДСП», многие из них есть в разделе «Законодательство» системы КонсультантПлюс (информационный банк «Версия Проф»)Приказы ФНС от 25.09.2013 № ММВ-7-4/417, от 12.10.2012 № ММВ-7-4/722. Но если вы попросите такой документ в ФНС, вам, скорее всего, вежливо откажут, сославшись на то, что запрашиваемая информация предназначена для внутреннего пользования.
Однако закон говорит о другом: при присоединении реорганизация считается завершенной с момента, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности присоединенного юридического лицап. 4 ст. 57 ГК РФ. То есть именно 21 декабря присоединяемая ИФНС утратила правоспособность, а ее права и обязанности перешли к реорганизованной инспекциип. 3 ст. 49, п. 2 ст. 58 ГК РФ. Получается, что с этой даты назначать и проводить проверку могла только реорганизованная ИФНС. При обжаловании решения, вынесенного по результатам проверки, можно привести доводы о том, что решение о проведении ВНП было вынесено неправоспособной инспекцией и подписано неуполномоченным должностным лицом. Но не исключено, что при отсутствии других огрехов судьи сочтут такое нарушение процедуры назначения ВНП несущественным и не повлиявшим на законность решения по проверке.
А вот если прежняя инспекция вынесла спорное решение до внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности, реорганизованная ИФНС, как правопреемник, может на законном основании проводить выездную проверкуп. 2 ст. 58 ГК РФ. Тут уж придраться не к чему.
Даже если при переезде вы сменили регион, повторную проверку в порядке контроля работы нижестоящего налогового органа все равно назначит УФНС по прежнему месту вашего нахожденияПисьма Минфина от 29.03.2012 № 03-02-08/32; ФНС от 29.12.2012 № АС-4-2/22690 (п. 1). И проверку сданной после переезда уточненки «на уменьшение» за период, который проверялся на ВНП инспекцией по прежнему месту учета, назначит старая ИФНСп. 10 ст. 89 НК РФ; Письмо ФНС от 06.03.2012 № АС-4-2/3639.
В решении неверный ИНН? Такая ошибка ваши права не нарушает
Форма решения о проведении ВНПутв. Приказом ФНС от 25.12.2006 № САЭ-3-06/892@ предусматривает указание ИНН проверяемого налогоплательщика. Однако если налоговики не укажут в решении ИНН или допустят в нем ошибку, это не означает, что проверка проводится незаконно. Обязательный реквизит решения о проведении ВНП — это полное и сокращенное наименования организации либо ф. и. о. предпринимателяп. 2 ст. 89 НК РФ. ИНН не является частью наименования организации и не заменяет его. Кроме того, инспекция вправе устранить технические ошибки, допущенные в принимаемых ею ненормативных актах, путем внесения изменений отдельным решениемПостановления ФАС МО от 14.08.2012 № А40-26973/12-99-126; ФАС УО от 25.08.2010 № Ф09-6740/10-С3.
Пришли проверять один налог, а начислили другой
В решении о проведении ВНП указываются проверяемые налоги и периоды, за которые проводится проверкап. 2 ст. 89 НК РФ.
Ревизоры не вправе доначислять налоги за периоды, не обозначенные в решении о проведении ВНППостановление 14 ААС от 30.12.2011 № А13-13347/2010, или изменять проверяемый период после начала проверки. Решение, изменяющее период проверки, — это самостоятельный ненормативный правовой акт. И он должен соответствовать требованиям ст. 89 НК РФ, ограничивающим глубину проверки 3 годами, предшествующими году ее назначенияп. 4 ст. 89 НК РФ; Постановление ФАС УО от 16.04.2012 № Ф09-2750/12. Например, если налоговики в 2013 г. назначили проверку за 2011—2012 гг., то они не могут в 2014 г. изменить проверяемый период, включив в него 2010 г. Это уже будет являться нарушением, и такую «корректировку» периода проверки не составит труда оспорить даже в вышестоящем налоговом органе.
Не могут проверяющие и доначислять не названные в решении налоги. Так, если в решении сказано, что проверяется правильность исчисления и уплаты налога на прибыль и НДС, инспекторы не могут насчитать налог на имущество, обнаружив «попутно» нарушения и по немуПостановление ФАС ЗСО от 02.05.2007 № Ф04-2508/2007(33690-А46-40). Но есть и исключения из этого правила. Если компания применяет упрощенку, а в ходе выездной проверки ревизоры доначислят НДС, например по причине обнаружения счетов-фактур с налогом, то ссылаться на отсутствие НДС в перечне проверяемых вопросов не стоит. В такой ситуации, считают суды, НДС и не может фигурировать в решении о проведении ВНП. И при этом доначисление НДС не приводит к принятию незаконного итогового решения по проверкепп. 2, 3 ст. 346.11 НК РФ; Постановление ФАС УО от 22.11.2012 № Ф09-11159/12.
А вот формулировать предмет ВНП как проверку «отдельных вопросов исполнения законодательства о налогах и сборах» инспекция не должна.
***
Не стоит оспаривать решение о назначении ВНП из-за неточностей, которые однозначно не нарушают ваши права. Например, суд вряд ли серьезно воспримет претензии к тому, что решением не установлено, кто из участвующих в ВНП инспекторов является руководителем проверяющей группы (бригады). Ведь наличие этой информации предусмотрено только формой решения, а в Налоговом кодексе такого требования нет.
Кстати, в число проверяющих могут включить и сотрудников УФНС: закон этого не запрещает. Такое обычно случается, если ваша инспекция консультировалась с вышестоящим налоговым органом по какому-либо сложному неоднозначному вопросу, связанному с вашей компанией.
Полную информацию по теме можно получить в КонсультантПлюс
