Директора мобилизовали: кому передать полномочия и как

Кто и как заменит генерального директора

У нас ООО, директор — наемный работник, не является учредителем (участником). В случае его мобилизации как нам поступить? Надо ли нанимать нового директора?

— Когда директор — работник, с которым заключен трудовой договор, в трудовых отношениях должны действовать те же общие правила, что и при мобилизации иных работников. Так, трудовой договор с ним нельзя расторгать по п. 1 ч. 1 ст. 83 ТК РФ. Его надо приостановитьп. 10 Постановления Правительства от 30.03.2022 № 511.

Однако в случае с директором есть свои тонкости. Прежде всего потому, что сведения о руководителе организации должны быть в ЕГРЮЛ. Да и в Трудовом кодексе для руководителей предусмотрены специальные нормы.

Есть мнение, что если директора мобилизовали, то участники ООО могут вынести решение о том, что полномочия прежнего директора приостановлены в связи с мобилизацией и директор не может выполнять свои обязанности на время такой мобилизации. Этим же решением участники могут назначить нового директора по срочному трудовому договору (до момента возвращения первого директора). Причем согласия мобилизованного директора не требуется. А данные о новом директоре надо внести в ЕГРЮЛ.

Однако будет ли жизнеспособен такой вариант на практике — покажет время. Как видно из вышеприведенных разъяснений специалиста ФНС, в этом есть сомнения. Не забывайте, что по общему правилу сообщение в регистрирующий орган о прекращении полномочий физического лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа ООО, должно быть связано с наступлением факта прекращения у этого лица таких полномочийп. 1.5 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 1 (2020), направленного Письмом ФНС от 09.04.2020 № КВ-4-14/6053@. Как видим, речь не идет о приостановке полномочий директора — важно их полное прекращение. Но это правило может быть изменено, либо выпустят разъяснения, что его надо толковать иначе.

Надо учитывать также, что в Трудовом кодексе есть отдельное основание для увольнения руководителя: принятие участниками ООО решения о прекращении трудового договорап. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ. При таком увольнении руководителю положено (помимо стандартных выплат)выходное пособие не менее чем в трехкратном размере среднего заработкаст. 279 ТК РФ.

Пока нет разъяснений, можно ли это основание применять по отношению к мобилизованным руководителям. Но нет и законодательного запрета на прекращение трудового договора с мобилизованным руководителем на основании п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ. Ведь эта норма специальная (особенности трудовых отношений с руководителями регулируются гл. 43 ТК РФ), а новая ст. 351.7 ТК РФ, защищающая мобилизованных работников от увольнения, внесена в гл. 55 «Особенности регулирования труда других категорий работников».

Но цель последних изменений в Трудовой кодекс — защита прав всех мобилизованных. Поэтому лучше искать компромиссные варианты решения вопроса. К примеру, можно договориться, что:

•на время мобилизации директор покидает свой пост (лучше — по собственному желанию, пусть и с повышенным выходным пособием). Не забудьте выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск и прочие необходимые выплаты;

•новый директор принимает старого (мобилизованного) на другую должность. К примеру, заместителем директора;

•с ним на новой должности приостанавливается трудовой договор в общем порядке.

Так и права мобилизованного будут защищены (будет идти трудовой стаж, за ним сохранится рабочее место), и организация не останется без полноценного руководителя. Также это позволит избежать судебных споров в будущем.

Как директору оформить доверенность на работника

Директор хочет подстраховаться и сделать доверенность на другого работника. Как ее оформить?

— Доверенность от имени юридического лица подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документамип. 1 ст. 185, п. 4 ст. 185.1 ГК РФ.

Обычную письменную доверенность от имени организации руководитель может выдать просто за своей подписью, где бы он ни находился в этот момент. Заверять документ у нотариуса в большинстве случаев не нужно — если только нет прямого указания в законодательстве о нотариальном заверении.

Так, доверенность на ведение обычной хозяйственной деятельности организации может быть и не нотариальная: в том числе на заключение и исполнение всех видов договоров, на оформление трудовых отношений с работниками, на право распоряжаться денежными средствами на счетах.

Нотариально заверенная доверенность (или приравненная к ней) потребуется для совершения сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правамип. 1 ст. 185.1 ГК РФ. К примеру, она нужна на совершение сделок с недвижимостьюп. 1 ст. 185.1 ГК РФ.

Срок действия доверенности можно не указывать — от этого она не станет недействительной. Однако тогда доверенность действует 1 год. Если хотите установить больший срок, укажите его — в законодательстве нет ни максимальных, ни минимальных ограничений. А вот что действительно критично, так это отсутствие даты составления доверенности. Без нее доверенность не имеет силып. 1 ст. 186 ГК РФ.

Учтите, что можно выдать разные доверенности разным замещающим работникам: к примеру, один будет отвечать за хозяйственные договоры с контрагентами, а второй — за трудовые договоры и отношения с работниками.

Желательно оформить отдельную доверенность на представление отчетности (иных сведений и информации) в налоговые органы и отдельную — в фонды.

Для того чтобы доверенное лицо могло подписывать электронные документы, директор может оформить ему электронную доверенность. Ее надо подписать УКЭП, участие нотариуса не требуется. Эту доверенность сам директор или его доверенное лицо должны направить в ИФНС заранее — до отправки отчетности. А при сдаче отчетности в электронном виде надо будет потом сообщать о представительстве с реквизитами доверенностип. 3 ст. 29, п. 5 ст. 80 НК РФ; п. 3 Порядка, утв. Приказом ФНС от 30.04.2021 № ЕД-7-26/445@; пп. 1.11, 2.2 Методических рекомендаций по представлению отчетности в электронной форме, утв. Приказом ФНС от 31.07.2014 № ММВ-7-6/398@; Письмо ФНС от 01.08.2022 № ЕА-3-26/8085@.

При этом нужно помнить, что директор выдает доверенность от имени организации, а не как физическое лицо. Поэтому в случае его смерти, увольнения или признания безвестно отсутствующим доверенность не потеряет силувопрос 1 Разъяснений по вопросам, возникающим в судебной практике из Обзоров судебной практики ВС № 1 (2022), утв. Президиумом ВС 01.06.2022.

Директор — единственный участник ООО. Как ему передать руководство организацией?

У нас могут мобилизовать директора, который также единственный участник ООО. Он хочет, чтобы организация продолжала работать на время его мобилизации.
Как поступить? Какие бумаги оформить?

— Если ваш директор — единственный участник, то надо определиться, какие именно полномочия он хочет передать.

Ситуация 1. Передача полномочий по управлению организацией в качестве директора. Для этого есть два варианта.

Вариант 1. Директор-участник может назначить нового директора на время своей мобилизации, сняв с себя обязанности директорач. 1 ст. 59 ТК РФ. Об этом надо прямо указать в решении единственного участника. Также надо издать приказ о вступлении в должность нового директора и заключить с ним срочный трудовой договор.

Далее потребуется внести изменения в ЕГРЮЛ по форме Р13014Приказ ФНС от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@. Подписать эту форму должен уже новый директор, как правило, в присутствии нотариуса, который удостоверит подписьабз. 2 п. 1.2 ст. 9 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ; п. 1.5 Обзора судебной практики по спорам с участием ФНС от 09.04.2020 № 1 (2020), направленного Письмом ФНС от 09.04.2020 № КВ-4-14/6053@. Подписанную форму надо представить в налоговый орган.

Вариант 2. Выдать от имени организации доверенности на различные полномочия разным работникам и иным лицам (или одному человеку)п. 4 ст. 185.1 ГК РФ. К примеру, таким лицом может быть фактический заместитель (см. предыдущий вопрос).

Ситуация 2. Директор-участник хочет передать кому-то свои полномочия именно как участника ООО.

Доверенность на осуществление полномочий участника ООО может потребоваться для принятия решений по вопросам, которые относятся исключительно к компетенции единственного участника. К примеру, когда речь идет о распределении прибыли, о назначении руководителя, об утверждении отчетности, об изменении устава и об иных случаях, предусмотренных уставом общества или Законом об ООО. К примеру, доверенность может потребоваться и для согласования крупных сделок, если при этом участник не будет числиться в ЕГРЮЛ директоромп. 7 ст. 46 Закона № 14-ФЗ.

Представитель физического лица (в том числе участника ООО) по общему правилу осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности (или приравненной к ней)ст. 185, п. 2 ст. 185.1 ГК РФ; п. 3 ст. 29 НК РФ; абз. 2 п. 2 ст. 37 Закона № 14-ФЗ. Кстати, таким доверенным лицом не обязательно должен быть работник организации.

Доверенность на осуществление полномочий участника является доверенностью физического лица и в случае его смерти или признания безвестно отсутствующим утрачивает силуподп. 5 п. 1 ст. 188 ГК РФ.

До мобилизации единственный участник не успел сделать нотариальную доверенность: выход есть

В нашем ООО единственный участник, он же директор. Мобилизовали его неожиданно, успел сделать только доверенность за своей подписью и печатью как директор. А как участник он не успел оформить доверенности на то, чтобы кто-то вместо него вел «учредительные» дела. Как теперь оформить доверенность — если нотариуса рядом нет?

— ФНС напомнила, что к нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются доверенности военнослужащих, которые удостоверены командиром (начальником) части, соединения, учреждения или заведенияп. 2 ст. 185.1 ГК РФ; Письмо ФНС от 28.09.2022 № АБ-4-19/12835@.

Директор — единственный участник может выдать доверенность и своей жене

Опасаемся, что нашего директора — единственного участника могут мобилизовать. Он не хочет выписывать «генеральную доверенность» на управление организацией ни на кого из работников. Доверяет только жене, но не хочет делать ее директором. Может ли наш директор на время своего отсутствия передать полномочия своей жене? Директором она не будет — может быть, потом поставит кого-то на эту должность, а может быть, и нет. Важно, чтобы она могла контролировать нового руководителя и уволить, если что не понравится.

— Да, такой вариант возможен. Если в доверенности будет прописано, что жена единственного участника имеет право назначать и увольнять нового директора, то она сможет это сделать.

Однако для этого надо, чтобы сначала единственный участник ООО сам снял с себя полномочия директора. Тогда можно будет заключить срочный договор с новым (временным) директором.

Уволиться с поста директора единственный участник может, если оформит решение о прекращении своих полномочий и издаст приказ об увольнении, который сам и подпишет. В этом случае жена может принять решение о назначении нового директора.

* * *

В настоящий момент запланированы поправки в Закон о мобилизационной подготовке и мобилизации. Они предполагают, что директору — единственному участнику, которого призывают в армию в рамках мобилизации, будет предоставлена семидневная отсрочка для решения организационных вопросов, связанных с дальнейшей деятельностью организации. Для них не будет запрета на предпринимательскую деятельность — в том числе через доверенных лицзаконопроект № 210928-8 (Внимание! PDF-формат).