Несвоевременное сообщение об открытии/закрытии счета: когда штрафа быть не должно

Как вы знаете, при открытии или закрытии расчетных (текущих) рублевых и валютных счетов, а также счетов, предназначенных для обслуживания корпоративных банковских карт, нужно в течение 7 рабочих дней сообщить об этом:

• в ИФНС по месту нахождения организации (месту жительства предпринимателя)п. 2 ст. 23, п. 6 ст. 6.1 НК РФ; Постановление Президиума ВАС от 21.09.2010 № 2942/10 — по форме № С-09-1утв. Приказом ФНС от 09.06.2011 № ММВ-7-6/362@;
• в свои отделения ПФР и ФССп. 1 ч. 3 ст. 28, ч. 6 ст. 4 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ) — по рекомендуемым формамПисьмо ФСС от 28.12.2009 № 02-10/05-13656. Заметим, что предприниматели, не стоящие на учете в органе соцстраха как страхователи, сообщать в ФСС о счете не должныч. 1 ст. 5, п. 1 ч. 3 ст. 28 Закона № 212-ФЗ.

За несвоевременное сообщение об открытии/закрытии счета и инспекция, и каждый из фондов неизбежно оштрафуют организацию (предпринимателя) на 5000 руб.п. 1 ст. 118 НК РФ; ст. 46.1 Закона № 212-ФЗ Почему неизбежно? Да потому что банк, в котором открыт (закрыт) счет, тоже должен сообщить об этом «куда следует»п. 1 ст. 86 НК РФ; ч. 1 ст. 24 Закона № 212-ФЗ. И, получив уведомление из банка, в инспекции и фондах сразу увидят, что владелец счета о его открытии (закрытии) в нужный срок не сообщил. Времени на то, чтобы оштрафовать, у них предостаточно — 3 года, которые отсчитываются со дня, следующего за последним днем срока, отведенного для уведомленияп. 1 ст. 113 НК РФ; ч. 1 ст. 45 Закона № 212-ФЗ.

Кроме того, штраф от 1000 до 2000 руб. грозит и руководителю компании, опять-таки от каждого неуведомленного органаст. 15.4, ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ. Таким образом, нетрудно подсчитать, что несообщение об одном счете может обойтись фирме в 15 000 руб., а ее директору — минимум в 3000 руб. Правда, руководителей штрафуют крайне редко.

Но есть ситуации, когда штрафа за неуведомление быть не должно. А если он все-таки был наложен, то его легко можно оспорить.

СИТУАЦИЯ 1. Распространенная. Организация или ИП поздно узнали об открытии или закрытии счета

И в НК, и в Законе о страховых взносах указано, что 7-днев­ный срок, отведенный на сообщение о счете, должен исчисляться со дня его открытия (закрытия)п. 2 ст. 23 НК РФ; п. 1 ч. 3 ст. 28 Закона № 212-ФЗ. Таким днем считается день внесения банком соответствующей записи в книгу регистрации открытых счетовп. 1.3 Инструкции ЦБ от 14.09.2006 № 28-И. Но согласно своим внутренним правилам банк должен отдельно уведомлять клиента и об открытии (закрытии) счета, и об изменении его реквизитовп. 11.1 Инструкции ЦБ от 14.09.2006 № 28-И, направляя ему соответствующий документ.

Относительно извещения ИФНС о счете ВАС РФ еще 3 года назад указал, что 7-днев­ный срок должен исчисляться с того момента, когда налогоплательщик получил уведомление из банка об открытии или закрытии счетаПостановление Президиума ВАС от 20.07.2010 № 3018/10. И налоговая служба довела эту позицию до территориальных органовп. 53 Письма ФНС от 12.08.2011 № СА-4-7/13193@. Поэтому споров с инспекциями по этому поводу последнее время совсем немного, ведь для налоговиков они заведомо проигрышныесм., например, Постановления ФАС ПО от 27.03.2013 № А12-21168/2012; 15 ААС от 12.02.2013 № 15АП-125/2013.

Аналогичной позиции суды придерживаются и при рассмотрении споров между плательщиками взносов и внебюджетными фондами — срок сообщения о счете не может отсчитываться ранее дня, когда фирма или ИП получили уведомление банка об открытии или закрытии счетаПостановления 13 ААС от 20.05.2013 № А56-73714/2012; ФАС ЗСО от 29.05.2013 № А27-17198/2012; ФАС СЗО от 17.12.2012 № А42-3000/2012; ФАС УО от 09.04.2013 № Ф09-1556/13; 1 ААС от 04.02.2013 № А79-9632/2012. В противном случае вина страхователя в совершенном правонарушении отсутствуетсм., например, Постановление ФАС УО от 03.04.2013 № Ф09-2228/13.

Но, судя по многочисленной арбитражной практике, фонды упорно продолжают считать этот срок по-своему.

СИТУАЦИЯ 2. Не часто, но встречающаяся. Фирма или ИП, своевременно уведомив контролирующие органы об открытии или закрытии счета, допустили в сообщении неточности или опечатки

Например, указали не тот номер счета, ошиблись в наименовании банка, его реквизитах и т. д. Отдельные инспекции на местах пытаются в этом случае вменить непредставление сведений о счете. Но суды охлаждают их пыл, указывая, что технические ошибки и опечатки, допущенные при оформлении сообщения о счете, не образуют состав нарушения, предусмотренного ст. 118 НК РФ. Эта статья не устанавливает ответственность за представление недостоверных сведений о счетахПостановления 1 ААС от 26.12.2011 № А11-4629/2011; 13 ААС от 11.03.2011 № А56-52770/2010; 8 ААС от 10.12.2008 № А46-14412/2008; ФАС СЗО от 17.07.2008 № А56-54014/2007.

Подобных споров с участием фондов нам не встретилось. Но если таковые вдруг возникнут, то аргументы в защиту организаций и предпринимателей должны быть аналогичные. Ведь в Законе о страховых взносах штраф также установлен только за нарушение срока уведомления фондов об открытии/закрытии счетов.

СИТУАЦИЯ 3. Вопиющая. Предпринимателя дважды штрафуют за несообщение об одном и том же счете

Напомним, что до 01.01.2012 предпринимателей, не сообщивших во внебюджетные фонды об открытии или закрытии бизнес-счетов, можно было оштрафовать только на основании ч. 1 ст. 15.33 КоАП РФ на 1000—2000 руб. Да и то через судч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ.

С 2012 г. в Законе о страховых взносах за несообщение о счете для компаний и ИП появилась ответственность в виде штрафа 5000 руб., которую фонды могут применять самостоятельност. 46.1 Закона № 212-ФЗ. При этом никто не подумал исключить предпринимателей из числа лиц, которых за то же самое нарушение можно привлечь к административному штрафу. И получилось, что ИП — как должностное лицо и плательщик страховых взносов — является субъектом двух одинаковых составов правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена двумя различными правовыми нормами. Как следствие, стала возможной следующая ситуация.

В одном деле предприниматель не уведомил в установленный срок свое отделение ПФР об открытии счета в банке. Фонд составил протокол об административном правонарушении и передал дело в суд, который его рассмотрел и решил, что нарушение малозначительно, объявив ИП устное замечаниест. 2.9 КоАП РФ. То ли Фонд обиделся, что нарушитель остался, по сути, безнаказанным, то ли в ПФР вспомнили, что теперь они сами вольны штрафовать, непонятно. Однако на следующий же день (!) после вынесения постановления суда Фонд принял решение о привлечении ИП к ответственности в виде штрафа в размере 5000 руб., предусмотренного Законом № 212-ФЗ.

Но больше удивляет не это, а то, с каким упорством Фонд в трех судебных инстанциях пытался отстаивать свою «правоту». Как и следовало ожидать, все суды встали на сторону предпринимателяПостановление ФАС ПО от 15.01.2013 № А65-13151/2012, напомнив органу ПФР прописную истину — никто не может нести ответственность дважды за совершение одного и того же правонарушенияп. 1 ст. 50 Конституции РФ; п. 2 ст. 108 НК РФ; ч. 5 ст. 4.1 КоАП РФ. Правда, есть суды, которые при рассмотрении аналогичных споров тоже забывают об этой истинесм., например, Постановление 7 ААС от 13.12.2012 № А27-12736/2012.

Подобные ситуации с участием налоговых органов исключены, поскольку оштрафовать предпринимателя по КоАП за несвоевременное сообщение в ИФНС о счете нельзяпримечание к ст. 15.3 КоАП РФ.

***

Если же вы действительно виноваты в том, что вовремя не сообщили о счете в инспекцию и фонды, советуем не забывать о такой вещи, как смягчающие обстоятельства. С их помощью можно существенно снизить как налоговый, так и страховой штрафып. 1 ст. 112, п. 3 ст. 114 НК РФ; ч. 1, 4 ст. 44 Закона № 212-ФЗ. Применительно к рассматриваемому нарушению в качестве таких обстоятельств можно совокупно заявлятьсм., например, Постановления ФАС ДВО от 23.04.2013 № Ф03-1319/2013, от 29.11.2011 № Ф03-6045/2011; 8 ААС от 28.03.2012 № А81-4776/2011; 2 ААС от 28.12.2012 № А28-8255/2012; 7 ААС от 22.03.2013 № А27-19436/2012:

• совершение правонарушения впервые;
• признание вины и отсутствие умысла;
• добросовестность плательщика, выраженная в отсутствии задолженности по уплате налогов и взносов;
• незначительный период просрочки уведомления;
• отсутствие ущерба для бюджета.

Нам удалось найти решение, где суд снизил штраф в размере 5000 руб. от органа ПФР до 100 руб.Постановление 7 ААС от 13.12.2012 № А27-12736/2012, то есть в 50 раз.