Фактический получатель дохода в «прибыльном» налоговом агентировании

Зачем вообще устанавливать фактического получателя дохода

Ранее мы рассказывали о том, когда и как нужно исполнять обязанности налогового агента по налогу на прибыль при выплате доходов иностранным компаниям (, 2023, № 15).

Как известно, для применения льгот, установленных международным договором, иностранец должен предоставить налоговому агенту подтверждение, что он имеет фактическое право на получение этого дохода. Это подтверждение, так же как и подтверждение резидентства иностранца в стране, с которой заключен договор, должно быть у вас на момент выплаты дохода. Иначе налог нужно удержать по ставке, установленной НК РФ для соответствующего вида доходап. 1 ст. 312 НК РФ; Письмо Минфина от 12.08.2024 № 03-08-05/75154.

Указание на то, что для применения международной льготы получатель дохода должен иметь на него фактическое право, зачастую содержат и международные договоры. Как, например, Соглашение с Турцией в отношении дивидендов, процентов и доходов от авторских прав и лицензийп. 2 ст. 10, п. 2 ст. 11, п. 2 ст. 12 Соглашения с Турцией об избежании двойного налогообложения (заключено в г. Анкаре 15.12.1997).

Вместе с тем международные договоры не применяются, если отношения направлены лишь на получение налоговых льгот, а получающий доход иностранец выступает в качестве подставного лица для другого лица, который фактически является бенефициаром доходаПисьма ФНС от 06.05.2019 № СА-4-7/8448@ (раздел I), от 28.04.2018 № СА-4-9/8285; п. 9 Обзора, утв. Президиумом ВС 13.12.2023; п. 1 ст. 7 Конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям (Париж, 24.11.2016).

Поэтому если вы в силу международного договора со страной контрагента не удержите налог или удержите его по льготной ставке, а ИФНС установит, что фактическим получателем дохода является другое лицо, не имеющее права на эту льготу, то вам, скорее всего, доначислят неудержанный (недоудержанный) налог, а также пени и штраф за неудержание налогап. 5 ст. 24, пп. 1, 2, 4 ст. 54.1, п. 9 ст. 75, ст. 123 НК РФ; п. 13 Обзора, утв. Президиумом ВС 12.07.2017.

Фактический получатель дохода: кто это

Фактический получатель дохода (далее — ФПД) — это непосредственный выгодоприобретатель выплаченного дохода, то есть тот, кто фактически получает выгоду от дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбуПисьмо Минфина от 24.08.2018 № 03-12-12/2/60389. В общем случае это заимодавцы, лицензиары, арендодатели и прочие. То есть иностранцы, являющиеся стороной договора с российскими организациями и получающие пассивные виды доходов, из которых удерживается налог на прибыль в Россиипп. 1, 1.1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ.

Однако не все так просто. Одних лишь правовых оснований для признания лица ФПД мало. Так, доход может выплачиваться иностранцу, который является стороной договора, а ФПД может быть другое лицо. Причем как российское, так и иностранное, как компания, так и физлицо.

Признаками, определяющими ФПД, являютсяп. 2 ст. 7 НК РФ:

•наличие права самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным другой организацией, в силу прямого или косвенного участия, контроля над этой организацией или иных обстоятельств. Например, иностранная компания получает доходы в РФ и сразу же перечисляет их своему учредителю, который уже распоряжается ими по своему усмотрению. ФПД в такой ситуации — учредитель, а не компания;