Выбор контрагента: старая осмотрительность на новый лад

Глубина проверки зависит от важности сделки

ФНС наконец-то открыто признала, что степень предъявляемых требований к выбору контрагента не может быть одинаковой для случаев закупки, например, канцтоваров и приобретения дорогостоящего оборудования. Такой дифференцированный подход рекомендован и Верховным судомОпределение ВС от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597. Это значит, что для разовых сделок или сделок на незначительные суммы можно ограничиться стандартной проверкой контрагента. В большинстве случаев достаточно убедиться в том, что контрагент есть в ЕГРЮЛ, и проверить полномочия его представителя.

Если сделка имеет повышенную значимость, например связана с покупкой недвижимости, то придется изучать историю самой недвижимости (взаимоотношения предшествующих собственников, отсутствие арестов и запретов на регистрацию и т. д.). Это связано даже не столько с налоговой осторожностью, сколько с минимизацией рисков обвинения вас в недобросовестном приобретении и истребования у вас этой недвижимости. Это отлично понимают и налоговики.

Когда неисполнение сделки контрагентом может повлечь большие убытки, тоже проверяйте его по полнойПисьмо ФНС (п. 16). К примеру, вы заключили договор с неизвестной ранее компанией на поставку товара. Договором предусмотрено перечисление крупной суммы в качестве аванса. Прежде чем подписать такой договор, не поленитесь проверить, сможет ли компания исполнить этот договор. Даже если по сравнению с другими поставщиками цены у такой компании будут минимальными, это не оправдает вашу неосмотрительность в случае, если компания окажется «технической».

Хорошо, если вы сможете обосновать, что выбор контрагента соответствовал практике делового оборота. Причем цена сделки и ее условия, без сомнения, важны, но только если нет иных существенных рисков «техничности» контрагента и того, что он может не исполнить сделку. Ведь иначе сделка теряет свой экономический смысл.

Что надо знать о контрагенте по важным сделкам

Вот что поможет развеять сомнения налоговиков в вашей осмотрительности по большинству серьезных и важных сделокПисьмо ФНС (п. 15).

Совет 1. Вы должны знать о реальном местонахождении контрагента, а также о местонахождении производственных, складских, торговых или иных необходимых площадей.

Совет 2. Позаботьтесь о документальном подтверждении того, что контрагент способен исполнить договор. Это могут быть копии документов о наличии у контрагента производственных мощностей, квалифицированных кадров, имущества; копии необходимых лицензий, разрешений, свидетельств о членстве в саморегулируемой организации и тому подобное. Не должно быть и сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку/производство товара, выполнение работ или оказание услуг.

Совет 3. Сохраните информацию о том, как вы узнали о контрагенте: например, из рекламы в СМИ, на сайте, из рекомендаций партнеров или других лиц. У менеджеров и руководства вашей фирмы должна быть информация об обстоятельствах выбора контрагента, заключения сделки и ее исполнения. Сохраняйте переписку по электронной почте, подтверждающую преддоговорной процесс.

Совет 4. Лучше фиксировать общение с руководителем, иными должностными лицами и ответственными сотрудниками контрагента при обсуждении условий и подписании договора. Запросите копию доверенности представителя или решения о назначении на должность руководителя контрагента.

Совет 5. Проанализируйте общедоступную информацию о контрагенте. В том числе и на официальном сайте ФНС: о доходах и расходах по данным бухгалтерского учета, об уплаченных суммах налогов, о среднесписочной численности работников потенциального контрагента, о наличии недоимки по налогам, о применяемых спецрежимах и т. д. Поможет сервис «Прозрачный бизнес. Проверь себя и контрагента».

Оцените масштабы деятельности контрагента и соотнесите ее с обязательствами, которые он возьмет на себя в рамках предстоящей сделки.

Плюсом будет, если вы изучите и бизнес-историю контрагента. Ведь, как правило, у «технических» компаний нет такой истории. И не получится объяснить ИФНС сверхриски и необоснованное доверие к подобным компаниям. У них нет имущества, за счет которого можно было бы требовать возмещения убытковПисьмо ФНС (п. 14).

Зафиксируйте, какая информация о реальной деятельности нового контрагента была в открытом доступе в период его выбора в качестве участника сделки.

Совет 6. Если для совершения сделки в силу закона или учредительных документов нужно согласие органа юридического лица или государственного органа (органа местного самоуправления), позаботьтесь о его получении.

Совет 7. Перед сделкой проводите стандартную процедуру согласования, а при заключении договора ориентируйтесь на свой внутренний регламент. Если закон или ваш корпоративный регламент требует проведения публичных торгов — проведите их.

Совет 8. Обратите внимание на то, чтобы в договоре не было необоснованных отклонений от существующих правил (обычаев) делового оборота. К примеру, сомнительно выглядят условия:

•о длительных отсрочках платежа, о поставке крупных партий товаров без обеспечения исполнения;

•о договорной ответственности, размер которой несопоставим с последствиями возможного нарушения;

•о приобретении товаров, работ, услуг по цене, которая существенно ниже рыночного уровня и при этом прочие параметры сделки стандартные.

Совет 9. Проверьте рыночный уровень цены сделки и сохраните результаты своего маркетингового мини-исследования. Ведь как вы уже поняли, если цена сделки будет существенно ниже рыночной, налоговики впоследствии могут заявить, что контрагент изначально не собирался платить налоги, а вы, в свою очередь, об этом знали. Так что нерыночность цены может быть одним из признаков схемы по обналичиванию денег и/или признаком того, что ваша компания приобрела нужные ресурсы на черном рынке.

Когда в сделке участвует посредник на спецрежиме, то продажа ему по заниженной цене может говорить о схеме по уходу от уплаты НДС и налога на прибыль.

Если же цена будет существенно выше рыночной, это может помочь проверяющим доказать, что в сделку была встроена «техническая» компания, а реальный ее исполнитель получил за сделку обычную цену.

Конечно, если вы не участвуете в противозаконной схеме, то само по себе небольшое отклонение цены от рыночного уровня может быть вполне объяснимо другими особенностями сделки. К примеру, цена чуть выше, зато продавец дает вам расширенную гарантию на свои товары, работы или услуги. Или цена чуть ниже рыночной, но дольше сроки исполнения сделки.

Совет 10. Уделите внимание правильному оформлению самой сделки и документов, которые должны быть составлены в ходе ее исполнения. И следите, чтобы между ними не было противоречий и нарушений в хронологии событий. Этим, как ни странно, страдают многие нерадивые «схемотехники». К примеру, запутались в датах и по документам продали товар, который еще не куплен.

Совет 11. Учтите, что сомнительными выглядят сделки, в рамках которых либо нет оплаты, либо в расчетах использованы неликвидные векселя. Принятие в счет оплаты права требования к неплатежеспособному третьему лицу — тоже аргумент в пользу вашей недобросовестности.

Совет 12. Все распечатки сложите в одну папку. Если у вас архив сведений о контрагентах ведется в электронном виде, сохраните на компьютере все нужные файлы по каждому такому контрагенту в отдельном месте на диске. С такими досье вы будете готовы дать оперативный ответ на запрос налоговиков о том, как вы выбирали того или иного контрагента и проверяли его добропорядочность.

* * *

Независимо от того, осмотрительно вы выбирали контрагента или нет, если ваши права по сделке нарушены, то их надо защищать. Заявляйте отказ от своих обязательств, если контрагент не выполняет свои обязанности. Элементарный пример: договором предусмотрена постоплата не позднее определенной даты. Но в установленный срок контрагент не поставил товар, не выполнил работы или не оказал услуги. В таком случае и вам платить пока не за что. Иное будет выглядеть подозрительно.