Дробить можно, но только осторожно | Журнал «Главная книга» | № 21 за 2016 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 14 октября 2016 г.

Содержание журнала № 21 за 2016 г.
А.Ю. Никитин, аттестованный налоговый консультант

Дробить можно, но только осторожно

Как разделить бизнес так, чтобы суд признал налоговую выгоду законной

В результате дробления бизнеса компания может получить как необоснованную налоговую выгоду, так и законную. Суд будет оценивать правомерность дробления по нескольким признакам:

  • наличие деловой цели;
  • реальное ведение деятельности взаимозависимыми компаниями или ИП;
  • самостоятельность вновь созданных хозяйствующих субъектов.

Если разделение не идеально

Когда все названные выше факторы присутствуют, то суд наверняка признает разделение законным. Но на практике такое идеальное сочетание не всегда возможно. Например, аффилированная фирма может быть создана для ведения деятельности, которой основная компания не занимается, но пользоваться при этом будет арендованными у нее ОС. Или трудиться в ней будут те же сотрудники, что и в основной компании. На чьей стороне будет суд в таких случаях? Проанализируем судебную практику. Плюсом обозначим решения в пользу налогоплательщиков, минусом — в пользу налоговиков.

Наличие деловой цели — серьезный аргумент против доначислений

Это очевидно: если в разделении бизнеса была деловая цель, то, значит, основной смысл дробления заключался не в налоговой экономии, а в достижении какого-либо экономического эффекта.

Если же в разделении нет никакой деловой цели, например, когда учредители компании-упрощенца регистрируют второе ООО на УСН, работающее в том же помещении и с тем же персоналом, то очевидно, что это предпринимается только для оптимизации выручки и получения необоснованной налоговой выгодыПостановление АС СЗО от 23.10.2015 № А21-8541/2014.

Приведем примеры деловой цели, упоминавшиеся в налоговых спорах.

Расширение рынка сбыта за счет покупателей, заинтересованных в наличии/отсутствии в цене НДС

Для этого создается компания на спецрежиме, которой отойдет клиентская база на вмененке или упрощенке. А основная компания продолжает вести ту же деятельность на ОСН. Возможна и обратная ситуация: основная компания на упрощенке и аффилированное лицо на ОСН. Суды считают, что такое экономическое обоснование правомерно, при условии что компании ведут самостоятельную деятельность, уплачивают налоги и представляют отчетность. Вот как это выглядит на примере конкретных решений.

Компания-упрощенец заключила с ИП на общем режиме договор на переработку давальческого сырья. Готовая продукция передавалась ИП. Кроме того, с предпринимателем был заключен и договор поставки продукции, производимой организацией из собственного сырья. Компания обосновала заключение договоров необходимостью расширения рынка сбыта путем привлечения покупателей, применяющих ОСН и заинтересованных в наличии в цене товара НДС. Суд установил, что после заключения договоров с ИП у организации существенно возросли доходы. У организации и ИП были разные покупатели, а наличие общих поставщиков объясняется узким кругом производителей подобного сырья. Поддерживая доводы компании о правомерности использования общей производственной базы, помещений и персонала, судьи сослались на условия договора о переработке давальческого сырьяПостановление АС ПО от 27.11.2014 № Ф06-17486/2013.

ИП на УСН располагал транспортным средством для доставки товаров покупателям в рамках совместной деятельности с другим ИП (его отцом). Часть покупателей — плательщиков ЕСХН была заинтересована в приобретении товаров по цене, не включающей НДС, в то время как фирма, учрежденная одним из ИП, отчитывалась по общему режиму. При этом предприниматель не скрывал: второй ИП зарегистрировался, в числе прочего, и для того, чтобы взять на себя часть бизнеса и сохранить для обоих право на применение упрощенки. Но наличие деловой цели склонило чашу весов правосудия на сторону предпринимателя.

Судьи отметили: компания, учредителем которой являлся ИП, имела меньшую налоговую нагрузку, но он не воспользовался возможностью перевести доходы на эту компанию. Это свидетельствует о реальном ведении деятельности, а не о намерении уклониться от уплаты налоговПостановление 2 ААС от 13.04.2015 № 02АП-1983/2015.

В одном из споров довод о том, что основной поставщик применял ЕСХН, в суде не помог. Ведь при переходе с упрощенки на общий режим компания не потеряла бы поставщика. И суд решил, что, поскольку созданная учредителями плательщика новая компания ведет единую с первой деятельность, притом использует те же производственные и трудовые ресурсы, цель дробления — уклонение от уплаты НДС — является противоправнойПостановление 17 ААС от 27.08.2015 № 17АП-9908/2015-АК.

Оптимизация и развитие бизнес-процессов, минимизация предпринимательских рисков

Это неплохие аргументы, если в создании новых организаций была реальная экономическая потребность.

Показателен недавний спор, в котором налоговики сочли, что группа строительных компаний действовала как единый комплекс, и дробление бизнеса имело целью завышение расходов по прибыли у основной организации за счет оплаты услуг контрагентов-упрощенцев. Однако суд с этим не согласился. Три аффилированных ООО были созданы в разное время, каждое специализировалось на определенном направлении (апробация новых видов работ, внутренняя отделка помещений, освоение новых рынков). Все ООО имели собственные производственные и трудовые ресурсы, самостоятельно вели учет доходов и расходов, уплачивали налоги и, что немаловажно, имели иных заказчиков, помимо основной организации.

Например, у одного из ООО поступления по заказам «материнской» компании составили всего 31,26% от общей суммы дохода. У другого в первый год работы такие поступления составили 100% доходов, но уже во второй год — 82,7%. Суд посчитал, что применяемая компаниями система взаиморасчетов путем зачета встречных однородных требований законна и позволяет участникам оптимизировать расходы, в частности на оплату услуг банков. То есть дробление приносило экономический эффект, не связанный с уклонением от уплаты налогов, а реальность сделок между компаниями инспекцией не оспариваласьПостановление АС ВВО от 27.06.2016 № Ф01-2305/2016.

Разделение торговли на оптовую и розничную также не является противоправным, если взаимозависимые организации самостоятельно исполняют договорные обязательства в рамках уставной деятельности, в том числе заключают договоры не только с выгодоприобретателем, но и со сторонними контрагентамиПостановление АС ВВО от 28.12.2015 № Ф01-5311/2015.

В одном из подобных споров судьи отметили, что компания-оптовик могла сама организовать розничную торговлю на ЕНВД, но не применяла вмененку ни до, ни после регистрации в качестве ИП руководителя, взявшего этот вид деятельности на себя. ИП вел «вмененный» бизнес самостоятельно, и налоговики не представили доказательств того, что взаимозависимость сторон оказывала влияние на результаты их деятельности. Так что оснований суммировать выручку хозяйствующих субъектов у них не былоПостановление ФАС ЗСО от 25.07.2014 № А03-7576/2013.

Фирма самостоятельно вела деятельность по закупке металла и продаже металлоконструкций, изготовление которых поручала «материнской» компании. И даже то, что деятельность велась в одном помещении силами одних и тех же сотрудников, судей не смутило. К тому же доход фирмы в проверяемом периоде превысил лимит доходов при упрощенке. А это, по мнению суда, подтверждает ошибочность выводов ИФНС о создании взаимозависимого лица исключительно с целью налоговой экономииПостановление ФАС УО от 26.12.2012 № Ф09-12408/12.

Суды подчеркивают: сам по себе факт создания взаимозависимых организаций (в том числе имеющих общих учредителей и руководителей), которые отвечают критериям применения льготного режима налогообложения, не может рассматриваться как основание для объединения их доходов. Для физлиц нет ограничений по количеству компаний, учредителями которых они могут являться. Поэтому совпадение учредителя или руководителя у организаций не свидетельствует о фиктивности заключенных между ними сделокПостановления АС ЗСО от 26.03.2015 № Ф04-17411/2015; АС УО от 31.07.2015 № Ф09-3897/15.

Необходимость регулирования численности работников

Если использование компании-аутсорсера (в том числе применяющей упрощенку) позволяет плательщику оптимизировать управление персоналом, а не только сэкономить на страховых взносах и налогах по ОСН, то есть шанс отстоять правомерность этих взаимоотношений.

Например, в суде был приведен такой довод: перевод сотрудников в новую компанию способствует сокращению расходов на выплату заработной платы, включая положенные при увольнении пособия. Проверяемый плательщик владел сетью санаториев, и создание компании-аутсорсера позволило в межсезонье оперативно распределять сотрудников в те из них, которые нуждались в персонале, вместо того чтобы ежегодно проводить набор и сокращение работников. Суд признал законность таких действийПостановление АС СКО от 19.03.2015 № Ф08-989/2015.

Другой спор решился в пользу компании, поскольку суд установил, что функции персонала, переведенного в фирмы-аутсорсеры, не дублировались оставшимися работниками. Этим фирмам отошли непрофильные для компании виды деятельности, кроме того, более половины персонала было набрано аутсорсерами самостоятельно. Причем трудовые обязанности и график работы большинства переведенных сотрудников отличались от ранее установленных им в компанииПостановление ФАС ПО от 15.05.2013 № А12-13770/2012.

СОВЕТ

Переводить в компанию-аутсорсер лучше не просто работников, а какое-либо конкретное направление деятельности вместе с соответствующим персоналом, например: уборку и техническое обслуживание здания; перевозку и доставку грузов; разработку методической документации и т. д.

Суды нередко приходят к выводу о получении необоснованной налоговой выгоды, если фирма-аутсорсер не оказывает услуг по предоставлению персонала никому, кроме «материнской» компании, а должностные обязанности и фактическое место работы сотрудника не изменяютсяПостановление ФАС ДВО от 20.06.2014 № Ф03-2188/2014. Ведь иногда сотрудники даже не знают о том, что у них поменялся работодатель. Это позволяет судам сделать вывод о формальности перевода работников на «новое» местоПостановление АС ДВО от 22.10.2015 № Ф03-4073/2015.

В одном из подобных споров проверяемый плательщик создал пять взаимозависимых фирм только для того, чтобы распределить в них всех работников без превышения лимита по численности, установленного при применении УСН. В организации при этом остался только управленческий персонал, а функции переведенных работников, фактическое место, условия и характер работы не изменились. Суд посчитал противоправность действий компании доказаннойПостановление АС ВСО от 08.04.2015 № Ф02-896/2015.

Совсем грубой выглядит схема, когда персонал переводится в компанию, которая не платит налоги, а потом банкротится. Подобная «оптимизация» за счет уклонения от уплаты НДФЛ и страховых взносов, да еще и проведенная неоднократно, поддержки у судей не найдетПостановление 17 ААС от 01.04.2014 № 17АП-2080/2014-АК.

Развитие торговой сети, дальнейшая специализация каждого из созданных предприятий

Несколько подобных дел рассматривались судами в связи с претензиями налоговиков к законности дробления предприятий аптечной торговли. И аптечные сети смогли отстоять свое право на сложную структуру организации бизнеса.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
Коды при перечислении денег физлицам
КОРОНАВИРУС
ПОЛЕЗНОЕ
Свежий номер журнала Главная книга
ОПРОС
Как коронавирус повлиял на ваши планы на отпуск?
Сорвалась запланированная поездка
Пока не знаю, все зависит от того, сколько еще будет действовать карантин
У меня не было планов на отпускной период
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.33%
март 2020 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

20 195

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

4.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Демодоступ_КоронавирусКонгресс_Такском
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
Информации о мероприятиях в данный момент нет