Участник-физлицо получает ОС при выходе из ООО: налоговые риски | Журнал «Главная книга» | № 11 за 2018 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 25 мая 2018 г.

Содержание журнала № 11 за 2018 г.
Н.А. Мацепуро,
старший юрист
Участник вправе выйти из ООО, если это разрешено уставом и если участников в обществе несколько. Доля такого участника переходит к обществу с даты получения удостоверенного нотариусом заявления участника о выходе. При этом общество должно выплатить участнику действительную стоимость его доли либо по договоренности с ним передать равноценное имущество. И лучше, чтобы стоимость этого имущества соответствовала рыночной.

Участник-физлицо получает ОС при выходе из ООО: налоговые риски

Подробнее о налоговом учете передачи ОС выбывающему из ООО участнику см.:

2015, № 22, с. 25

Учетные обязанности ООО при передаче ОС

Передача имущества выбывающему участнику в пределах его первоначального взноса в уставный капитал не признается реализациейподп. 5 п. 3 ст. 39, подп. 4 п. 1 ст. 251, подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ; Письмо Минфина от 23.09.2013 № 03-03-06/1/39243. А вот в сумме превышения — признается. Поэтому если стоимость передаваемых участнику ОС больше его первоначального взноса в уставный капитал, то нужно, в частности:

отразить сумму разницы в налоговых доходах организации;

восстановить амортизационную премию в полном объеме, если на момент передачи ОС еще не прошло 5 лет со дня введения его в эксплуатацию и при этом ООО и участник — взаимозависимые лица (в частности, доля участника была больше 25%, другие участники — его родственники или он остался в обществе директором)п. 9 ст. 258, подп. 2, 4, 7, 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ;

исчислить НДС с суммы разницы, если ООО применяет ОСН, а также восстановить ранее примененный НДС-вычет с остаточной стоимости ОС в части, пропорциональной первоначальному взносу участника в уставный капиталподп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ; Письмо Минфина от 07.07.2015 № 03-07-11/39115.

Стоимость передаваемого ОС

Стоимость передаваемого имущества должна соответствовать действительной стоимости доли участника, которая, напомним, определяется по данным последней годовой бухгалтерской отчетностипп. 2, 6.1 ст. 23 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ; ч. 2 ст. 13 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ; Решение ВС от 29.01.2018 № АКПИ17-1010. Причем участник вправе рассчитывать на то, что бухотчетность отражает реальное положение дел в компании и остаточная стоимость учитываемых в бухучете ОС соответствует рыночной. А если у него возникнут сомнения в достоверности бухотчетности, то он вправе обратиться в суд за взысканием сумм, недоплаченных ему из-за занижения действительной стоимости его доли (исходя из действительной стоимости, определенной оценщиком или экспертом)Определение ВС от 09.03.2017 № 304-ЭС17-53; Постановления АС ДВО от 29.08.2016 № Ф03-3617/2016; АС ПО от 10.02.2017 № Ф06-16755/2016.

Рассказываем участнику

Если при выходе из ООО от участника или от общества исходит инициатива о расчетах не деньгами, а имуществом, то другая сторона может и не соглашаться. Такие расчеты — право стороны, а не обязанностьПостановления АС МО от 24.12.2015 № Ф05-18721/2015; АС ЗСО от 22.09.2015 № Ф04-15938/2015.

Если участник согласен получить имущество вместо денег, то между ним и обществом, как правило, заключается соглашение. Самое основное, что в нем прописывается, — это перечень ОС, их стоимость (с НДС, если он подлежит начислению), а также порядок и сроки их передачи.

Наличие такого соглашения снижает впоследствии риски оспаривания сторонами согласованной действительной стоимости доли и стоимости передаваемых ОС. Ведь суды, как правило, учитывают и принцип свободы договорап. 4 ст. 421 ГК РФ, и тот факт, что стороны хорошо осведомлены об имущественном положении общества. Ну и если стороны исполняли условия соглашения, то, значит, они полагались на его действительностьПостановления АС УО от 26.09.2017 № Ф09-5734/17; 1 ААС от 29.01.2018 № 01АП-8333/2017; АС ДВО от 16.09.2015 № Ф03-3856/2015.

Итак, цену передаваемых участнику ОС стороны определяют самостоятельно, по своему усмотрению. Это, в частности, может быть:

или рыночная стоимость по отчету оценщика либо по соглашению сторон (к примеру, за основу можно взять цены на аналогичные ОС у производителей, продавцов, органов госстатистики или из СМИ);

или остаточная (балансовая) стоимость по данным бухучета. Причем если компания проводит переоценку ОСпп. 14, 15 ПБУ 6/01; пп. 41, 43—48 Методических указаний, утв. Приказом Минфина от 13.10.2003 № 91н, то, значит, их стоимость соответствует рыночной;

или кадастровая стоимость, если это недвижимость.

Сумма дохода участника

Определяя налоговую базу, ООО как налоговый агент должно учесть все доходы участника, в том числе полученные им в натуральной формеп. 1 ст. 210, п. 1 ст. 226 НК РФ. А при передаче участнику имущества в счет причитающейся ему действительной стоимости доли доходы у него возникают следующие:

в сумме действительной стоимости долиПисьмо Минфина от 28.10.2013 № 03-04-07/45465. Исключение — случай, когда вышедший участник владел долей более 5 лет и она была приобретена им не ранее 01.01.2011п. 17.2 ст. 217 НК РФ; ч. 7 ст. 5 Закона от 28.12.2010 № 395-ФЗ; Письма Минфина от 28.12.2017 № 03-04-05/87782, от 22.12.2017 № 03-04-05/86203;

в сумме разницы между рыночной стоимостью имущества (включая НДС) и действительной стоимостью доли, если первая большеп. 1 ст. 211, п. 1 ст. 105.3 НК РФ.

Справка

Нельзя выплачивать участнику действительную стоимость доли, когда у ООО есть признаки неплатежеспособностип. 8 ст. 23 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ. Если при таком финансовом положении все-таки рассчитаться с участником, то эту сделку могут признать недействительной в ходе банкротства ООО в интересах его кредиторовПостановление АС СЗО от 02.03.2015 № Ф07-11162/2013. Также в ходе банкротства ООО управляющий может оспорить передачу участнику имущества, если его цена была сильно занижена (если ОС передали в течение года до возбуждения банкротства)п. 1 ст. 61.2 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

При этом имейте в виду следующееп. 1 ст. 105.3 НК РФ:

если участник и ООО — взаимозависимые лица, то цена сделки для целей определения налоговой базы по НДФЛ должна соответствовать рыночной;

если участник и ООО не взаимозависимые лица, то примененная ими цена сделки для целей НДФЛ по умолчанию признается рыночнойПисьмо Минфина от 23.01.2015 № 03-01-18/1989.

Внимание

Если из общества с ограниченной ответственностью выходит участник, который владел долей не меньше 5 лет и приобрел ее в 2011 г. или позднее, то выплаченная ему действительная стоимость доли не облагается НДФЛ.

Однако ИФНС в любом случае вправе проверить цену. Такое полномочие у нее есть в рамках обычной камеральной или выездной проверки правильности исчисления и уплаты НДФЛ. Ведь правила исчисления и уплаты НДФЛ установлены соответствующей главой НК РФ, а отсылка в ней к ст. 105.3 Налогового кодекса РФ (общие положения о налогообложении в сделках между взаимозависимыми лицами) касается только определения цены полученного физлицом имущества.

На предложение ООО взять свою долю не деньгами, а имуществом выходящий из общества участник имеет полное право сказать «нет»

На предложение ООО взять свою долю не деньгами, а имуществом выходящий из общества участник имеет полное право сказать «нет»

То есть, по сути, это ссылка лишь на то, что цена должна быть рыночнойст. 54.1, пп. 1, 5 ст. 82 НК РФ; Письма Минфина от 27.11.2017 № 03-04-05/78453, от 06.09.2013 № 03-04-06/36865. Причем и суды соглашаются с тем, что даже при отсутствии взаимозависимости сторон ИФНС вправе проверить цену сделки и исчислить НДФЛ с натурального дохода исходя из рыночной стоимости имуществаРешение Железнодорожного райсуда г. Красноярска от 07.09.2015 № 2-3507/2015~М-1944/2015 (оставленное в силе Кассационным определением ВС от 28.12.2016 № 53-КГ16-27).

Если до конца года вы не сможете удержать с участника налог (никаких выплат в его пользу не будет), то не позднее 1 марта следующего года нужно будет сообщить в ИФНС о невозможности удержать НДФЛ и о сумме дохода и налогапп. 4, 5 ст. 226 НК РФ. Сообщение подается по стандартной форме 2-НДФЛ с признаком «2».

Можете напомнить участнику, что к доходу в виде действительной стоимости доли применим имущественный вычет. Так, по окончании года, в котором получен такой доход, участник может подать декларацию, заявив в ней вычетп. 3 ст. 210, подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2, п. 7 ст. 220 НК РФ:

или в сумме расходов на приобретение доли и уплату взносов на увеличение уставного капитала;

или в сумме взноса в уставный капитал при учреждении ООО и взносов на увеличение уставного капитала;

или в фиксированной сумме в размере 250 000 руб.

* * *

Упомянутые в статье Письма Минфина можно найти:

раздел «Финансовые и кадровые консультации» системы КонсультантПлюс

Безопаснее, чтобы цена передаваемого участнику имущества сильно не отличалась от его рыночной стоимости. В противном случае ИФНС при проверке может доначислить бывшему участнику НДФЛ, а ООО:

налоги с реализации (в зависимости от применяемого им режима налогообложения);

пени;

штрафы за несвоевременную уплату налогов.

Кроме того, ООО могут оштрафовать за ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента (за неполное удержание и перечисление НДФЛ, за подачу недостоверных сведений)статьи 123, 126.1 НК РФ; Письмо ФНС от 09.08.2016 № ГД-4-11/14515 (п. 3).

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Дивиденды / участники ООО»:

2019 г.

2018 г.

2017 г.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Какую систему налогообложения применяет ваша организация (предприниматель)?

Вы можете выбрать до 2 вариантов ответа

ОСН
УСН (доходы минус расходы)
УСН (доходы)
ЕНВД
ЕСХН
ПСН
НПД
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

-0.21%
август 2019 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

20 195

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
осенний конгресс ТАКСКОМПодписка на ГК
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
24.05.2019

РЕЙТИНГ ПРОФЕССИОНАЛЫ МСФО 2019, Компания "Prof-Arena"