Можно ли вернуть в ЕГРЮЛ исключенную компанию | Журнал «Главная книга» | № 11 за 2018 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 25 мая 2018 г.

Содержание журнала № 11 за 2018 г.
А.Ю. Никитин,
эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению
Если организация исключена из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа, то у кредиторов и участников остается шанс оспорить исключение. Но нужно запастись аргументами, подтверждающими, что фирма в действительности деятельность не прекращала или что сведения в ЕГРЮЛ достоверны. Просто настаивать на восстановлении компании в реестре по той причине, что вы теперь хотите через нее работать, не имеет смысла.

Можно ли вернуть в ЕГРЮЛ исключенную компанию

Когда компанию могут исключить из реестра

Регистрирующий орган может исключить компанию из ЕГРЮЛ в административном порядке, в частности, если:

или она обладает признаками недействующей, то есть в течение последних 12 месяцев, предшествующих принятию решения об исключении, не сдавала налоговую отчетность и не проводила операций по банковским счетамп. 1 ст. 21.1 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ (далее — Закон № 129-ФЗ);

или в отношении нее в реестр более 6 месяцев назад внесена запись о недостоверности сведений (об адресе юридического лица, его участниках или директоре)подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Причем в последнем случае не важно, является ли фирма брошенной однодневкой или ведет реальную деятельность и вовремя сдает налоговую отчетность. То есть, если компания своевременно не приняла меры по актуализации данных в ЕГРЮЛ, это может ей дорого обойтись.

Кто и когда вправе обжаловать решение об исключении

На стадии принятия решения о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ. Сначала ИФНС принимает решение о предстоящем исключении компании из ЕГРЮЛп. 2 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Основанием для принятия такого решения служат справки о непредставлении деклараций и об отсутствии операций по банковским счетам (об отсутствии у компании открытых счетов) в течение последних 12 месяцевутв. Приказом Минфина от 28.02.2006 № 32н. Эти справки составляются инспекцией по месту нахождения юрлица.

Компания, ее участники или кредиторы могут направить мотивированные заявления о своем несогласии с решением о предстоящем исключении в течение 3 месяцев со дня опубликования его в «Вестнике государственной регистрации»пп. 3, 4 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. В заявлении компания может опровергнуть, например, наличие у нее признаков недействующей (привести доказательства проведения операций по банковскому счету или представления отчетности в течение 12 месяцев, предшествующих принятию решения).

Если сама компания, ее участники или кредиторы не заявили в трехмесячный срок о своем несогласии с решением, налоговики внесут в ЕГРЮЛ запись об исключении. Кстати, заявления работников фирмы, в том числе и директора, который не является ее участником, не помешают регистрирующему органу внести запись в реестр. Работники компании не могут быть признаны лицами, чьи права затрагиваются при исключении компании из ЕГРЮЛ. Директор вправе обратиться с таким заявлением только от лица организации.

Ни работники, ни директор исключенной фирмы не могут пытаться через суд спасти ее. Это под силу только участникам

Ни работники, ни директор исключенной фирмы не могут пытаться через суд спасти ее. Это под силу только участникам

После исключения компании из ЕГРЮЛ. Обжаловать уже состоявшееся исключение заинтересованные лица могут в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих правп. 8 ст. 22 Закона № 129-ФЗ. Причем само по себе обращение в суд в этот срок не означает, что исключение компании из реестра будет признано неправомерным.

Отметим, что, если на стадии опубликования сообщения о предстоящем исключении возражения не подавались, шансов оспорить сам факт исключения будет меньше. Хотя отсутствие возражений по решению о предстоящем исключении и не лишает участников и кредиторов права на обжалование.

Однако, как нередко считают судьи, если процедура соблюдена и возражения не поступили, то нет оснований полагать, что чьи-либо права нарушены исключением фирмы из ЕГРЮЛ. Даже если у исключенной компании была кредиторская задолженность, это не повод считать исключение незаконнымсм., например, Постановления АС МО от 15.02.2018 № Ф05-20619/2017; АС ВСО от 26.04.2017 № Ф02-1461/2017. Сведения о предстоящем исключении размещаются в ЕГРЮЛ и публикуются в «Вестнике государственной регистрации», то есть являются общедоступнымиподп. «и» п. 1 ст. 5, п. 3 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ. Заинтересованные лица, включая кредиторов, сами несут риски, связанные с тем, что они не ознакомились вовремя с этой информациейПостановление АС МО от 07.12.2017 № Ф05-17374/2017.

Кстати, сама компания оспаривать исключение из ЕГРЮЛ не вправе. Ведь с момента внесения в реестр записи об исключении правоспособность юрлица прекращаетсяп. 3 ст. 49 ГК РФ; п. 5 ч. 1 ст. 150 АПК РФ; п. 6 ст. 22 Закона № 129-ФЗ. По той же причине не вправе обращаться в суд с исковыми требованиями к налоговикам и директор как исполнительный орган юрлица, прекратившего свое существование. Если директор является одновременно участником компании, то он может подать иск именно в этом качестве, поскольку исключение юрлица из реестра затрагивает его интересы как учредителя, а не как работника фирмыПостановления АС ПО от 01.11.2017 № Ф06-25405/2017; 11 ААС от 14.02.2018 № 11АП-16785/2017.

Вывод

Если речь идет о ситуации, когда «вернуться к жизни» в интересах самой компании, помочь ей в этом могут только участники.

Когда есть смысл спорить

По спорам, связанным с исключением из ЕГРЮЛ юрлиц из-за записи о недостоверности, арбитражной практики пока по понятным причинам нет, поскольку налоговики только в марте текущего года начали эту работу. А вот примеров, когда учредители оспаривали законность исключения компании из реестра как недействующей, немало.

Обжаловать исключение компании из ЕГРЮЛ как недействующей целесообразно, если вы можете доказать, что на момент принятия решения о предстоящем исключении из реестра или на дату формирования ИФНС справок о непредставлении отчетности и отсутствии движения по счетам эти формальные условия на самом деле не выполнялись. Если, допустим, компания в юридически значимый 12-ме­сячный период представила в банк хотя бы платежку на перечисление пеней по налогу или сдала хотя бы одну декларацию, суд однозначно признает исключение незаконнымПостановления АС МО от 07.12.2017 № Ф05-18316/2017; АС ПО от 16.06.2017 № Ф06-21232/2017; 9 ААС от 20.11.2017 № 09АП-53475/2017, от 25.04.2017 № 09АП-12084/2017.

Другим аргументом для обжалования может быть то, что компания при наличии формальных признаков недействующей организации все-таки деятельность не прекращала. Здесь спрогнозировать вердикт суда сложнее. В судебной практике сформировалось несколько подходов.

Пока судебная практика по спорам между регистраторами и собственниками компаний, исключенных из ЕГРЮЛ, «качается» из стороны в сторону. Поэтому предсказать исход дела нельзя

Пока судебная практика по спорам между регистраторами и собственниками компаний, исключенных из ЕГРЮЛ, «качается» из стороны в сторону. Поэтому предсказать исход дела нельзя

Подход 1. Если компания имеет признаки недействующей, ведение ею деятельности не имеет юридического значения. Мало того, при исключении компании из ЕГРЮЛ как недействующей налоговый орган не должен и не вправе проверять, на самом ли деле она не ведет деятельность или же просто не сдает отчетность и производит все расчеты исключительно наличными денежными средствами. Наличие только формальных признаков дает регистрирующему органу полное право начать процедуру исключения юрлица из реестраПостановление АС МО от 13.09.2017 № Ф05-12744/2017.

При этом зачастую суды все же проверяют доводы заявителей о ведении деятельности исключенной фирмой. Например, судьи отмечали, что не препятствует исключению компании из ЕГРЮЛ:

владение имуществом, в том числе недвижимым. Действующая компания должна использовать принадлежащее ей имущество для целей получения прибыли. Само по себе наличие у организации имущества и даже оплата расходов на его содержание не доказывают ведение деятельностиПостановления АС МО от 23.10.2017 № Ф05-15306/2017, от 13.09.2017 № Ф05-12744/2017; АС ПО от 30.11.2016 № Ф06-15038/2016;

совершение единичных операций, заключение отдельных хозяйственных договоров (включая договоры аренды или подряда) без подтверждения их реального исполнения. В частности, в отсутствие первичных бухгалтерских документов, подтверждающих исполнение сделок, приносить в суд договоры бессмысленно, с учетом того что компания не сдавала налоговую отчетность и ИФНС никакими данными об этих сделках не располагалаПостановления АС ДВО от 17.04.2018 № Ф03-1110/2018; АС ЗСО от 14.07.2017 № Ф04-2596/2017; АС ВВО от 28.12.2015 № Ф01-5398/2015; 20 ААС от 16.03.2018 № 20АП-661/2018.

Совет

Если ваш должник исключен из реестра, но при этом он фактически деятельность не прекращал и осталась возможность взыскать задолженность с юрлица, то имеет смысл попытаться оспорить действия регистрирующего органа.

О ведении должником деятельности может свидетельствовать, например, регулярное внесение платежей в счет погашения задолженности как самим должником, так и третьим лицом, наличие у должника имущества и т. д.Постановления АС МО от 14.07.2017 № Ф05-14235/2016; АС УО от 11.05.2017 № Ф09-1619/17

Подход 2. Организация не может быть признана недействующей по формальным признакам, если фактически деятельность не прекращена. В ряде случаев суды указывают, что налоговики не должны ограничиваться проверкой наличия формальных признаков, поскольку это не всегда равнозначно прекращению деятельности. А исключение из ЕГРЮЛ в административном порядке действующей фирмы противоречит целям ст. 21.1 Закона № 129-ФЗПостановление АС ПО от 29.09.2017 № Ф06-11127/2016.

В частности, такое исключение не может служить мерой ответственности за нарушение налогового законодательства. Нельзя исключить фирму из реестра как недействующую, если есть обстоятельства, свидетельствующие о том, что деятельность ведется:

действующие лицензии;

неразрешенные хозяйственные споры, в которых компания активно участвует;

оплата коммунальных услуг за собственное имущество и сделки с таким имуществом;

арендные отношенияПостановления АС МО от 28.03.2018 № Ф05-3144/2018; АС УО от 05.04.2018 № Ф09-872/18; 13 ААС от 26.03.2018 № 13АП-3012/2018.

Так, в одном из споров суд по иску учредителя признал неправомерным исключение из ЕГРЮЛ фирмы, в собственности которой находилось здание. Судьи решили, что действия регистрирующего органа создают угрозу защищаемому Конституцией РФ праву частной собственности. Деятельность компании заключалась во владении, пользовании и распоряжении недвижимостью, и признать ее недействующей только по формальным признакам регистрирующий орган был не вправеПостановление АС УО от 02.02.2017 № Ф09-11986/16.

В другом случае суд признал неправомерным решение о предстоящем исключении, поскольку в спорный период компания:

на основании договора уступки приняла на себя права и обязанности арендатора земельного участка для строительства производственной базы, причем срок аренды неоднократно продлевался;

заключила договор строительного подряда на строительство гаража.

Суд решил, что фирма фактически не прекратила свою деятельность, хотя и обладала формальными признаками недействующего юрлицаПостановление АС ВСО от 30.03.2017 № Ф02-783/2017.

Вывод

В настоящее время при схожих обстоятельствах суды иногда принимают противоположные решения. То есть доводы о том, что фактически деятельность компании не прекращалась, в силу чего она неправомерно исключена из ЕГРЮЛ, суд может как принять, так и отклонить. И, по-видимому, окончательный вердикт по этому вопросу способен вынести только Верховный суд.

Пока же в судебном споре собственников и кредиторов исключенной из ЕГРЮЛ компании с одной стороны и регистратора (налогового органа) — с другой шансы на выигрыш примерно равны.

Что делать с имуществом исключенной из ЕГРЮЛ компании

Если вернуть компанию в ЕГРЮЛ через суд собственникам или кредиторам все-таки не удалось, возникает вопрос: что будет с оставшимся у нее имуществом, если таковое имелось на момент исключения?

Суды и Минфин указывают, что кредиторы имеют возможность обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения этого имуществап. 5.2 ст. 64 ГК РФ; Письмо Минфина от 21.02.2018 № 03-12-13/11023; Постановления АС МО от 28.11.2017 № Ф05-17262/2017, от 13.09.2017 № Ф05-12744/2017. А учредители могут подать в суд заявление о признании за ними права собственности на имущество исключенной из реестра компании. Например, суды удовлетворяют иски учредителей к банкам о возврате остатка денег на расчетном счете ликвидированного юридического лицаПостановления АС ЗСО от 05.04.2018 № Ф04-3739/2017; АС ЦО от 11.10.2016 № Ф10-4005/2016.

Можно ли восстановить фирму в ЕГРЮЛ

Иногда участники согласны с тем, что компания на момент исключения из ЕГРЮЛ была недействующей и что никаких нарушений процедуры регистрирующий орган не допустил, но хотят восстановить организацию в реестре путем внесения в него записи о возобновлении деятельности. Однако возможности восстановления юрлица в ЕГРЮЛ ЗаконЗакон № 129-ФЗ не предусматривает, и судиться по этому поводу бессмысленносм., например, Постановление 13 ААС от 13.12.2016 № 13АП-27920/2016.

То есть в такой ситуации учредителям остается лишь смириться и открыть другую фирму. Если, конечно, они не подпадают под временный запрет на учреждение и руководство другими организациями.

Напомним, такой запрет действует, еслиподп. «ф» п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ:

либо на момент исключения недействующей организации из реестра у нее имелась задолженность перед бюджетом;

либо в реестре есть запись о недостоверности сведений об адресе и (или) директоре. Причем не имеет значения, исключена компания из ЕГРЮЛ из-за этой записи или нет.

* * *

Если вам удалось добиться признания исключения компании из ЕГРЮЛ незаконным, то налоговики не вправе тут же заново начать процедуру исключения. Ведь пока в реестре присутствовала запись о прекращении деятельности юрлица, компания не могла заключать сделки и представлять декларации.

Кроме того, банк после исключения юридического лица из ЕГРЮЛ вправе считать договор банковского счета прекращенным и не проводить никаких операций по счетуПисьма ЦБ от 21.12.2012 № 176-Т, от 26.01.2009 № 31-1-6/108. То есть это время не может приниматься в расчет юридически значимого 12-ме­сячного периодап. 3.2 Обзора судебной практики , направленного Письмом ФНС от 10.10.2016 № ГД-4-14/19159@.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Как вы относитесь к идее перехода на четырехдневную рабочую неделю?
Прекрасно, если зарплата останется прежней
Прекрасно, даже если зарплата снизится
Мне не нравится эта идея
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

-0.21%
август 2019 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

19 351

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГККонкурс IFRS
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
24.05.2019

РЕЙТИНГ ПРОФЕССИОНАЛЫ МСФО 2019, Компания "Prof-Arena"