Новости Тренинги Типовые ситуации Калькуляторы Формы
Журнал Вебинары Календарь Консультации Форум Тесты
Добавить в «Нужное»

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 29 октября 2018 г.

Содержание журнала № 21 за 2018 г.
ОСН УСН ЕСХН ПСН ЕНВД
М.Г. Суховская,
старший юрист
Наверняка все знают, что если в спорной ситуации, связанной с исчислением или уплатой налога, налогоплательщик следует официальным разъяснениям, то в случае претензий налоговиков ему не страшны пени и штраф. Но отнюдь не все разъяснения могут служить охранной грамотой.

Какие разъяснения не спасут от пеней и штрафов

Упомянутые в статье судебные решения можно найти:

раздел «Судебная практика» системы КонсультантПлюс

Разъяснения «не того» ведомства

В НК говорится, что исключает вину лица в совершении налогового нарушения выполнение разъяснений, «данных... финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции...»подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ.

Давайте разберем эту часть нормы по полочкам.

Компетенция Уполномоченный госорган Должностные лица, уполномоченные подписывать разъяснения
Разъяснения по применению федерального налогового законодательства Минфин Россиип. 1 ст. 34.2, подп. 2 п. 1 ст. 21, п. 2 ст. 24 НК РФ министр финансов и его заместители;
директор Департамента налоговой и таможенной политики и его заместителиПисьмо Минфина от 06.05.2005 № 03-02-07/1-116
Разъяснения по применению регионального налогового законодательства и нормативных актов о местных налогах и сборах Финансовые органы субъектов РФ и муниципальных образованийп. 2 ст. 34.2 НК РФВ разных регионах финансовые органы называются по-разному. К примеру, в столице это Департамент финансов г. Москвы, в Московской области — областное Министерство экономики и финансов, а в Ленинградской области — Комитет финансов Руководители этих органов и их заместителиПисьмо Минфина от 13.01.2005 № 03-02-07/1-1
Информирование (в том числе в письменной форме)подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ:
о действующих налогах и сборах и налоговом законодательстве;
о порядке исчисления и уплаты налогов и сборов;
о правах и обязанностях налогоплательщиков и налоговых агентов;
о полномочиях налоговых органов и их должностных лиц
ФНС и ее управления по субъектам РФ;
межрегиональные инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам;
территориальные ИФНС различного уровняп. 19 Административного регламента, утв. Приказом Минфина от 02.07.2012 № 99н
Руководители указанных органов и их заместителиПисьмо Минфина от 13.01.2005 № 03-02-07/1-1
Разъяснения по порядку заполнения налоговых деклараций и расчетовподп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ

То есть, если читать НК буквально, налоговые органы могут лишь разъяснять, как заполнять отчетность, а заниматься разъяснениями по применению налогового законодательства они не вправе. Кстати, такое мнение встречается и в судебных решенияхПостановление АС МО от 18.07.2017 № Ф05-9760/2017.

Между тем без опаски можно руководствоваться письмами ФНС, направленными нижестоящим инспекциям. Они размещены на сайте ФНС в разделе «Все сервисы», подраздел «Письма ФНС России, направленные в адрес территориальных налоговых органов». Дело в том, что эти письма согласовываются с Минфином и налоговики на местах обязаны неукоснительно следовать изложенной в них позицииПисьма Минфина от 22.04.2013 № 03-02-07/1/13890; ФНС от 23.09.2011 № ЕД-4-3/15678@.

Есть и вывод Конституционного суда о том, что письма ФНС, адресованные нижестоящим органам, опосредованно носят обязательный характер и для неопределенного круга налогоплательщиковПостановление КС от 31.03.2015 № 6-П.

Совет

Если по одному и тому же вопросу имеются два противоречащих друг другу разъяснения Минфина и ФНС, приоритет лучше отдать письму Минфина. Поскольку именно финансовое ведомство уполномочено давать письменные разъяснения налогоплательщикам.

А если по вашей проблеме есть решения, постановления или письма ВАС РФ или Верховного суда, тогда предпочтение отдается им. Минфин еще 5 лет назад дал налоговикам указание игнорировать его собственные письма и письма ФНС, если те идут вразрез с мнением высших судебных инстанцийПисьмо Минфина от 07.11.2013 № 03-01-13/01/47571.

У всех прочих госорганов нет полномочий разъяснять налоговое законодательство. Так, одна компания рассчитывала земельный налог по кадастровой стоимости, указанной (кстати, ошибочно) в справке из кадастровой палаты. И думала, что на этом основании налоговики должны освободить ее от пеней и штрафов. Но суд справедливо указал ей, что у кадастровой палаты отсутствует право давать налоговые разъясненияПостановление АС ВСО от 18.02.2016 № Ф02-7839/2015.

Разъяснения слишком старые или... слишком новые

Чтобы разъясняющее письмо избавляло от пеней и штрафов, оно по смыслу и содержанию должно относиться к периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания такого письмаподп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ.

Например, при исчислении земельного налога за 2013 г. компания руководствовалась разъяснениями Минфина, датированными концом 2012 г. Суд учел, что на момент сдачи декларации по земельному налогу нормативный порядок исчисления налоговой базы отсутствовал и, кроме как этими разъяснениями, фирме руководствоваться было нечем. Поэтому освободил ее от пеней и штрафов за неполную уплату налогаПостановление АС СКО от 13.10.2017 № Ф08-7751/2017.

В другом деле суд отверг довод налоговиков, что «спасительные» разъяснения Минфина не относятся к проверяемому периоду (2013—2014 гг.). Суд сказал, что в письмах, которыми руководствовалась компания (датированы 2012 и 2013 гг.), нет указания, что они должны применяться в какой-либо определенный налоговый периодПостановление АС СКО от 27.02.2017 № Ф08-779/2017.

Иными словами, как вы понимаете, не должно быть большого временного промежутка между датой выхода разъяснения, на которое вы ориентируетесь, и периодом совершения спорной операции. Хотя бы потому, что за этот промежуток может выйти ряд писем с противоположной позицией. И в случае спора с ИФНС суд справедливо укажет, что вам ничего не мешало с ними ознакомиться. Только вот под большим промежутком одни суды понимают период в несколько летсм., например, Постановление АС ВСО от 22.10.2015 № Ф02-5849/2015, а другие — в несколько месяцевПостановления 3 ААС от 20.05.2016 № А33-19824/2015; АС СЗО от 05.06.2015 № Ф07-3075/2015.

Также мало шансов отбиться от пеней и штрафов с помощью писем, которых на момент возникновения спорной ситуации еще не существовалоАпелляционное определение Мосгорсуда от 06.06.2016 № 33а-15638/2016. Так, одна компания оспаривала начисление НДС за период с 01.01.2012 по 01.07.2013, ссылаясь на письма, датированные 2015 г. Суд этот довод отмел, еще и попенял компании на то, что она не учла два уже имеющихся в спорный период постановления ВАС по ее ситуации, принятых в пользу налоговых органовПостановление АС СКО от 23.11.2016 № Ф08-8849/2016.

Акты и решения по налоговым проверкам

Еще в 2006 г. ВАС РФ сказал, что акт налоговой проверки инспекции и решение по нему, которыми налоговое правонарушение не выявлено, не могут рассматриваться в качестве разъяснения налогового органаПостановление Президиума ВАС от 21.03.2006 № 13815/05.

Справка

«...для вывода о том, что налогоплательщик выполнял указания налогового органа, разъяснение должно содержать ответ на конкретный вопрос налогоплательщика и предшествовать представлению налоговой и бухгалтерской отчетности, заявлению о предоставлении льготы, уплате налогов и сборов либо проведению налоговой проверки» (из Постановления Президиума ВАС от 21.03.2006 № 13815/05).

Спустя 10 лет эту же мысль, только иными словами, озвучил Конституционный суд: тот факт, что в акте и решении по камеральной проверке не было указано на нарушение, которое позднее было выявлено при выездной проверке, не является обстоятельством, исключающим вину налогоплательщика, и, соответственно, не освобождает его от штрафаОпределение КС от 20.12.2016 № 2672-О. И ФНС взяла эту позицию на вооружениеп. 15 Обзора правовых позиций... принятых в I квартале 2017 г. по вопросам налогообложения, направленного Письмом ФНС от 17.04.2017 № СА-4-7/7288@; Письмо ФНС от 07.06.2018 № СА-4-7/11051@ (п. 1).

Но многие организации продолжают думать, что, если налоговики в ходе ранее проведенных проверок — камеральных или выездных — не предъявили никаких претензий, к примеру насчет правильности исчисления налога или применения льготы, значит, все в порядке. То есть решения по предыдущим проверкам рассматриваются компаниями как своеобразная индульгенция на будущие периоды. И на эти решения они пытаются ссылаться при судебном оспаривании налоговых пеней и штрафовПостановления АС ДВО от 06.12.2016 № Ф03-5766/2016; 17 ААС от 26.07.2018 № 17АП-9208/2018-АК; 9 ААС от 20.02.2018 № 09АП-68627/2017; АС ЦО от 17.08.2017 № Ф10-2820/2017; АС МО от 18.07.2017 № Ф05-9760/2017.

Надо ли говорить, что в суде их ждет горькое разочарование.

Разъяснение, адресованное другому налогоплательщику

Согласно НК РФ выполнение налогоплательщиком официальных разъяснений освобождает от налоговой ответственности, только если эти разъяснения адресованыподп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ:

или самому налогоплательщику;

или неопределенному кругу лиц.

Допустим, ваш контрагент получил из Департамента финансов г. Москвы письменное разъяснение по поводу уплаты налога на имущество организаций. А у вашей фирмы с этим налогом возникла аналогичная ситуация. Можете ли вы воспользоваться разъяснением, данным вашему контрагенту, не опасаясь быть впоследствии оштрафованным?

Минфин на это уже давно ответил так: можете, но на свой страх и риск. Ведь в такой ситуации налоговые органы не обязаны принимать во внимание «чужое» разъяснение. И вообще, выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, которые были адресованы не ему, не влечет за собой применение норм об исключении вины в совершении налогового правонарушенияПисьма Минфина от 20.07.2009 № 03-01-11/4-176, от 07.08.2007 № 03-02-07/2-138.

Однако потом ВАС сказал, что если разъяснение попало, к примеру, в справочно-правовые системы, то оно, по сути, становится адресованным неопределенному кругу лицПостановление Президиума ВАС от 30.11.2010 № ВАС-4350/10. А значит, руководствоваться им можноПостановления 20 ААС от 08.02.2017 № 20АП-7743/2016; АС МО от 02.02.2015 № Ф05-16586/2014.

Заметим, что сам Минфин в свое время говорил: его письма, представляющие собой ответ конкретному налогоплательщику, не подлежат обязательному официальному опубликованию. В силу чего их размещение в правовых базах и СМИ к официальной публикации не приравниваетсяПисьмо Минфина от 24.02.2010 № 03-04-05/10-67.

Мнение налоговиков, прочитанное в СМИ или услышанное на семинаре

Как и другие государственные гражданские служащие, работники налоговых органов могут выполнять иную оплачиваемую работу, если это не влечет за собой конфликт интересов. В частности, они могут публиковаться в СМИ, читать лекции, участвовать в семинарах и пр.ч. 2 ст. 14 Закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ

Доначисления по налоговым проверкам

При этом налоговики будут выступать как представители своего ведомства, только если то или иное мероприятие проводится в рамках оказания госуслуги по бесплатному публичному информированию налогоплательщиков, которое включает в себяподп. 1 п. 47 Регламента, утв. Приказом Минфина от 02.07.2012 № 99н:

размещение информации на официальных сайтах ФНС, управлений ФНС, в СМИ, направление информации по ТКС;

размещение информации на информационных стендах и/или в компьютерах общего доступа со справочно-правовыми системами и программными продуктами, разработанными ФНС;

проведение семинаров, круглых столов и иных информационно-просветительских и обучающих мероприятий.

Если же налоговики публикуются не в официальных печатных изданиях или участвуют в семинарах, проводимых не по инициативе налоговых органов, в этом случае они выступают как независимые эксперты. То есть данные ими разъяснения являются личным мнением госслужащего, а не официально доведенной позицией, которая освобождает от пеней и штрафовПисьмо Минфина от 17.03.2011 № 03-02-08/28.

Собственно говоря, даже то, что вы услышите и законспектируете на «официальном» налоговом семинаре или прочитаете в «официальном» налоговом издании, вряд ли поможет вам впоследствии отстоять свою правоту. Ведь под письменным разъяснением по смыслу подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ понимается официально оформленный документ, а не ксерокопия, к примеру, публикации интервью с сотрудником налогового ведомства.

Надо ли говорить, что устные консультации или мнения, озвученные должностными лицами финансовых и налоговых органов, для целей применения «защитной» нормы НК РФ также значения не имеютПостановление 8 ААС от 17.12.2009 № 08АП-7780/2009.

* * *

Самым безопасным и беспроигрышным вариантом было и остается письменное разъяснение Минфина или другого уполномоченного органа, направленное в адрес конкретного налогоплательщика — организации или ИП.

Но, собираясь отправить свой запрос в Минфин, учтите, что, возможно, ответа вам придется ждать около 2 месяцев и в итоге вы получите формальную отписку либо разъяснение не в свою пользу.

Понравилась ли вам статья?
  • Почему оценка снижена?
  • Есть ошибки
    Укажите ошибки Не более 300 знаков. Осталось 300/300
  • Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
  • Нет ответа по поставленные вопросы
  • Аргументы неубедительны
  • Ничего нового не нашел
  • Нужно больше примеров
  • Тема не актуальна
  • Статья появилась слишком поздно
  • Слишком много слов
  • Другое
    Напишите подробнее Не более 300 знаков. Осталось 300/300
Поставить оценку
Комментарии (0)

Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.

Другие статьи журнала по теме:
Налоговый контроль / Налоговые проверки
Налоговый контроль / Налоговые проверки

2024 г.

2023 г.

№ 23
Жалоба удовлетворена: по каким спорам ФНС поддержит налогоплательщиковОтражение на ЕНС начислений по декларациямПереход в цифру — наше будущее?
№ 22
3 формата электронного договора для ИФНСПроверка контрагента: вам в помощь наш сервис и реестр ФНССтарая налоговая задолженность списана за счет средств на ЕНС: закономерность или исключениеЧто заинтересует банк в бюджетной платежке помимо основных реквизитов
№ 21
Дебиторская задолженность: может ли ИФНС взыскать долги по налогам за счет нееДокументы по электронному требованию инспекции: когда подать, чтобы не было штрафаПри досрочном исполнении решения по проверке пени все равно начислят
№ 20
Иногда за одно валютное нарушение могут наказать и должностное лицо, и организациюСпоры с участием регистрирующих органов: Обзор от ФНС
№ 19
Смена режима налогообложения без уведомления ИФНС
№ 18
Как отменить (снизить) доначисления в акте налоговой проверки
№ 17
ФНС дала инспекциям рекомендации по истребованию документов
№ 16
4 ситуации, когда надо удержать директора от налоговой оптимизацииДержимся подальше от налоговых схем и доказываем свою добросовестностьНовые решения высших судов, взятые на вооружение налоговиками
№ 15
Директор сменил фамилию — что делать бухгалтеруКак налоговики понимают, что работников маскируют под самозанятых
№ 14
Инспекции закончили рассылку сообщений об имущественных налогахНалоговое агентирование по прибыли: ответы на вопросыОшибка в заявлении о зачете налога: отменяем полностью или частичноСмена юридического адреса ООО — порядок действийТонкости уплаты налогов и взносов за третье лицо
№ 13
Появились свежие контрольные соотношения к декларации по косвенным налогам
№ 12
Исправляем ошибки по налогам, входящим в состав ЕНП: 6 главных вопросов
№ 11
Опубликованы свежие среднеотраслевые показатели рентабельности и налоговой нагрузкиСверка с ИФНС: версия 2023 годаЧто предпринять, если вы не согласны с действиями (бездействием) ИФНС
№ 10
Опубликована очередная порция открытых данных об организацияхПравила проверки претендентов на отсрочку/рассрочку по налогам изменили
№ 9
Налоговые пени в период моратория на банкротствоТонкости подачи ЕНС-уведомлений и не толькоУголовку за налоговые преступления смягчилиШтраф за неуплату агентского НДФЛ после перехода на ЕНП: что изменилось
№ 8
Особенности уточнения налогов со сроком уплаты в 2022 году и раньшеФНС разобрала основные ошибки в уведомлениях об исчисленных налогахЧто в имени тебе моем, или Как сменить название ООО
№ 7
Кассовые проверки в 2023 году: особенности в период моратория
№ 6
Как исправить ошибку в уведомлении об исчисленных налогахНовый порядок получения отсрочки (рассрочки) по налогамНужно ли сдавать персонифицированные сведения на руководителя НКО без зарплатыНюансы сдачи персонифицированных сведений по физлицамПримет ли ИФНС электронное заказное письмо Почты России?
№ 5
Как с 2023 года рассчитываются и уплачиваются пени по налогам и взносамМетка доверенного времени: зачем она нужна и кем создаетсяЧто запросить у ИФНС для анализа сальдо на ЕНС и движения ЕНП
№ 4
Апгрейд налоговых правил для резидентов ДНР, ЛНР, ЗО и ХОКакие КБК использовать при уплате НДФЛ с доходов, выплаченных нерезидентамКБК в налоговой отчетностиСвежие правила заполнения платежек по налогам и взносам
№ 3
Первый аудит. К чему готовиться?
№ 2
Как налоговая будет взыскивать долги после перехода на ЕНСНовый отчет по физлицам в ИФНС: как заполнить и оштрафуют ли за непредставлениеУведомление об исчисленных суммах: на какие платежи и в какие сроки подавать в ИФНС
№ 1
Как определяется соответствие IT-компании «зарплатному» условиюФНС представила Обзор правовых позиций КС и ВС РФ, принятых во II квартале 2022 года

2022 г.

№ 24
Запреты-2023: ювелирные компании теперь не вправе применять спецрежимы«Новогодние» уведомления: о чем нужно сообщить ИФНС в преддверии 2023 годаОпоздавшее требование по камералке — насколько оно законно?Сложности перехода, или Меняем ОСН на УСН и наоборот
№ 23
В бухучете старую переплату по налогам надо списатьНалоговые схемы с «техническими» компаниями: как ФНС доначисляет налогиПолучили требование ИФНС, а внутри — информационное сообщение о состоянии расчетов
№ 22
Как рассчитываются «валютные» штрафы при уменьшении их размераПереходные правила — 2023: можно платить налоги по-старому, но учтут их по-новомуРиски абонентского обслуживания фирмы у самозанятогоСверяемся с ИФНС: чтобы отрицательное сальдо ЕНС не стало сюрпризом
№ 21
Выемка документов: «законная» и «незаконная» с точки зрения судов
№ 20
Какие работы и услуги рискованно заказывать у самозанятыхОткрой мне свою тайну, налогоплательщик...Пояснения в ИФНС: ассорти из образцов на разные случаи жизни
№ 19
Налоговая оговорка: последствия для продавцаПочему с ЕНП бухгалтерам жить станет проще: мнение налоговиковПрекращены Соглашения об избежании двойных налогов с Латвией и УкраинойСмена инспекции: как платить налоги
№ 18
5 выводов КС РФ об истребовании документов вне налоговой проверкиКак уплатить налоги позднее, если компания пострадала от санкцийНеисполненное требование по «встречке» — одно, а штрафа два: когда такое возможноОтсрочка по уплате налога — оцените свои шансы на успех
№ 17
Как вернуться в реестр МСППисьма от ИФНС об устранении НДС-противоречий: не спешите сдаваться
№ 16
Ювелирам запретят применять не только УСН, но и АУСН
№ 15
Верховный суд о налогах: первый Обзор 2022 годаОрганизация-банкрот тоже должна вносить в ЕГРЮЛ сведения об изменении адресаУскорить разблокировку счета поможет сайт ФНС
№ 14
Может ли у директора быть две подписи?На какой КБК перечислять ЕНП
№ 13
В ЕГРЮЛ появилась запись о недостоверности адреса: что предпринятьЗапись о недостоверности адреса: почему появляетсяКогда приходится спорить с ИФНС, чтобы внести изменения в ЕГРЮЛОтсрочку по страховым взносам получило больше компаний и ИП
№ 12
Замораживать счета налоговых должников не будут еще месяц
№ 11
В ООО меняется директор: как уведомить ИФНСУзаконены правила отражения налоговиками переплаты, возникшей из-за уточненки
№ 10
ФНС утвердила электронный договор в формате PDF-А/3
№ 9
Как оправдаться перед ИФНС за низкую налоговую нагрузкуМожно ли взыскать судебные расходы с ИФНС, если вы приносили в суд новые документы
№ 8
Учтет ли суд новые «прибыльные» расходы и НДС-вычетыЧто делать с документами, не представленными во время проверки
№ 7
ЕНП для юрлиц и ИП: ответы на первые вопросы
№ 6
Все ли организации могут учесть расходы на приобретение УКЭП?Какая доверенность потребуется при электронном взаимодействии с ФНСКлючевая ставка Центробанка в жизни бухгалтераООО переезжает: заполняем заявление по форме № Р13014
№ 5
Переезд в новый офис: что предстоит сделать и как учесть расходыПереход в новую ИФНС: как заплатить налоги и сдать отчетность
№ 4
Как зарегистрировать фирму или ИП в период коронавирусных ограничений
№ 3
ИФНС больше не сможет взыскивать налоги с личного счета ИП
№ 2
Единый налоговый платеж и зачет налогов: новшества 2022 года
ПОЛЕЗНОЕ
АКТУАЛЬНОЕ

КАЛЕНДАРЬ БУХГАЛТЕРА НА РАБОЧИЙ СТОЛ
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Вебинар 27 марта НА ПРАВАХ РЕКЛАМЫ
Нужное
Содержание