Госконтракт, НДС и упрощенка | Журнал «Главная книга» | № 3 за 2018 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 19 января 2018 г.

Содержание журнала № 3 за 2018 г.
А.Ю. Никитин,
эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению
Компании на УСН наравне с прочими участвуют в аукционах на заключение госконтрактов. И при выигрыше возникает вопрос о том, что делать с НДС. Заказчик будет требовать выделять налог в первичных документах или предложит упрощенцу заключить дополнительное соглашение, уменьшив цену контракта на сумму НДС. Подрядчик-упрощенец же, напротив, заинтересован в том, чтобы получить оплату по контракту полностью, но без выделения НДС.

Госконтракт, НДС и упрощенка

Упомянутые в статье Письма Минфина и ФНС можно найти:

раздел «Финансовые и кадровые консультации» системы КонсультантПлюс

Может ли заказчик включать НДС в договор с упрощенцем

Контракт по результатам аукциона должен быть заключен на условиях, предусмотренных в извещении, документации о закупке и заявке победителя. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок его исполнения. По общему правилу изменение этой цены не допускаетсяч. 1, 2 ст. 34 Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — Закон № 44-ФЗ). То есть заказчик обязан заключить контракт по цене, предложенной победителем, независимо от применяемой последним системы налогообложения.

При этом заказчик вправе прописать в проекте государственного или муниципального контракта условие о том, что в стоимость работ включается НДС. Это не противоречит закону, поскольку не препятствует плательщикам налога при УСН участвовать в аукционеч. 4 ст. 3 Закона № 44-ФЗ; Решения ФАС от 02.12.2015 № К-1657/15, от 26.11.2015 № К-1628/15. Получается, что участник-упрощенец наравне с прочими должен показать в заявке предлагаемую цену контракта с учетом НДС. Но что делать дальше, если упрощенец выиграл аукцион?

В случае выигрыша аукциона компания на упрощенке может направить заказчику протокол разногласий с просьбой указать цену контракта без выделения НДС. Если заказчик согласится, то вопрос будет решен: цена контракта не изменится, в то же время НДС в нем упоминаться не будет. И тогда упрощенцу не нужно будет выделять НДС в первичных документах. Но не исключено, что заказчик ответит на такую просьбу отказом. Кроме того, он сам может предложить упрощенцу изменить цену контракта, уменьшив ее на сумму НДС.

Рассказываем руководителю

По соглашению сторон цена контракта может быть снижена на сумму НДС, если победитель аукциона не является плательщиком этого налога и если такая возможность была предусмотрена документацией о закупке и проектом контрактаподп. «а» п. 1 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ; Письма Минэкономразвития от 21.03.2017 № ОГ-Д28-3143; Минфина от 02.11.2017 № 03-07-11/72354, от 02.07.2012 № 02-11-08/2467. Однако сделано это может быть только с согласия подрядчика. Заказчик не может включить в проект договора пункт об обязательном снижении цены в случае заключения его с неплательщиком НДСРешение АС Республики Северная Осетия — Алания от 18.11.2014 № А61-2186/14 (Внимание! PDF-формат).

Можно ли оспорить НДС в госконтракте

При отказе заказчика внести в контракт изменения компании нередко обращаются с жалобами в антимонопольный орган или в суд. Но даже если ФАС поддержит требование компании и выдаст заказчику предписание об устранении нарушений, заказчик наверняка оспорит его в суде.

Судебная практика по подобным спорам противоречива. Известны решения, в которых суд по заявлению упрощенца утверждал условие госконтракта о цене без учета НДС, ссылаясь на то, что заказчик не вправе менять цену контракта в одностороннем порядке. А поскольку победитель не является плательщиком НДС, налог в условии договора о цене упоминаться не должен. В то же время цена контракта, предложенная победителем торгов, не может быть уменьшена на сумму налогач. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ; Постановление АC ЗСО от 19.11.2014 № Ф04-11932/2014; Решение АС Республики Саха (Якутия) от 15.01.2016 № А58-7734/2014 (Внимание! PDF-формат).

Другой подход основан на том, что компания, участвующая в торгах, осведомлена об условиях аукциона и принимает их. Участнику известно о том, что цена товаров (работ, услуг) рассчитана заказчиком с учетом налога. Заказчик предлагает упрощенцу заключить договор строго на условиях аукциона и не должен вносить в него каких-либо корректировок из-за того, что победитель не является плательщиком НДС. То есть если в проекте размещенного заказчиком договора было указано, что стоимость работ включает НДС, контракт с упрощенцем заключается именно на таких условияхПостановления АС ЦО от 17.06.2016 № Ф10-1723/2016; АС СКО от 09.06.2016 № Ф08-3551/2016. А поскольку цена сформирована с учетом НДС, исполнитель обязан уплатить налог в бюджетПостановление АС ПО от 02.04.2015 № Ф06-21773/2013.

Отметим, что проигравшие в судах как заказчики, так и подрядчики-упрощенцы (или антимонопольный орган) неоднократно обращались в Верховный суд, но судьи ВС не находили оснований для пересмотра дел в порядке надзора. Поэтому можно сказать, что окончательной позиции ВС в настоящее время нет. Но в последних отказных определениях судьи ВС высказывались в основном в поддержку заказчиковОпределения ВС от 13.10.2016 № 308-КГ16-12777, от 25.08.2016 № 310-КГ16-10142, от 26.06.2015 № 306-КГ15-7929. А нижестоящие суды при рассмотрении споров нередко ориентируются и на эти отказные определения ВСПостановление 6 ААС от 23.06.2017 № 06АП-2883/2017.

Вопрос еще и в том, есть ли смысл спорить с заказчиком по поводу условия о цене с НДС или без него. На наш взгляд, спорить нужно потом. Например, если заказчик решит удержать налог при расчетах.

Может ли заказчик не уплатить подрядчику НДС

Заказчик не вправе ни удерживать с подрядчика-упрощенца сумму, эквивалентную сумме налога, ни требовать после оплаты возврата этих денег в качестве неосновательного обогащения. Такие действия заказчика неправомерны и в случае, когда стороны подписали дополнительное соглашение и установили цену договора без учета налога, и в случае, когда цена в госконтракте была указана с учетом НДС (или с формулировкой, что в цену включаются все налоги)Письма Минфина от 13.10.2017 № 24-01-09/68987, от 21.09.2017 № 24-01-10/61203; Постановления АС СКО от 07.07.2017 № Ф08-4621/2017; АС МО от 28.04.2016 № Ф05-4344/2016; АС ДВО от 02.06.2015 № Ф03-1962/2015; 15 ААС от 23.10.2015 № 15АП-14021/2015.

Яблоком раздора между госзаказчиком и победителем аукциона, применяющим упрощенку, может стать НДС со стоимости услуг

Яблоком раздора между госзаказчиком и победителем аукциона, применяющим упрощенку, может стать НДС со стоимости услуг

В одном из дел заключенный между заказчиком и подрядчиком контракт предусматривал, что в случаях снижения его начальной (максимальной) цены и при применении подрядчиком УСН используется понижающий коэффициент, рассчитанный как отношение цены, предложенной победителем торгов, к начальной цене контракта без НДС. Руководствуясь этим, заказчик удержал НДС при расчетах.

Однако суд признал это неправомерным, указав, что контракт был заключен по цене, предложенной упрощенцем, без учета НДС и без всякого снижения. Компания предъявила акты выполненных работ даже на меньшую сумму, чем было предусмотрено контрактом. Судьи отметили, что при неясности условий договора их следует толковать в пользу контрагента стороны-составителя, то есть в пользу подрядчикаПостановление АС СЗО от 29.06.2017 № Ф07-6564/2017. Судьи ВС не нашли оснований для пересмотра делаОпределение ВС от 18.10.2017 № 307-ЭС17-15257.

Правда, иногда упрощенцы проигрывают спор в судах первой и апелляционной инстанций. Например, в одном деле заказчик не согласился на предложение подрядчика исключить упоминание об НДС из условия о цене контракта и сам направил ему дополнительное соглашение об уменьшении цены на сумму НДС, которое подрядчик не подписал. В результате заказчик удержал НДС при выплате дохода, и суд признал это законнымПостановление 14 ААС от 30.06.2015 № А05-463/2015. Но полагаем, что, если бы подрядчик судился дальше, суд кассационной инстанции с высокой степенью вероятности принял бы решение в его пользу.

Вывод

Заказчик не вправе в одностороннем порядке уменьшать цену контракта на сумму НДС или удерживать налог при выплате подрядчику дохода. Оплата должна производиться по цене, указанной в контракте, независимо от того, включен в нее налог или нет. Вопросы уплаты НДС подрядчиком не в компетенции заказчика. Этим займутся налоговики.

Надо ли упрощенцу перечислять налог в бюджет

Если подрядчик выставит счет-фактуру с выделенной суммой налога, то он должен будет перечислить НДС в бюджетп. 5 ст. 173 НК РФ. При этом, не являясь плательщиком НДС, подрядчик не сможет заявить вычет входного налога по товарам (работам, услугам), приобретенным для выполнения работ по госконтрактуп. 5 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33; Письмо Минфина от 21.05.2012 № 03-07-07/53.

Внимание

НДС, уплаченный в бюджет упрощенцем, выставившим счет-фактуру с налогом, нельзя учесть в расходах при «доходно-расходной» УСНподп. 22 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Но зато и при определении «упрощенных» доходов НДС, предъявленный покупателям, тоже не учитываетсяп. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 248 НК РФ; Письма Минфина от 09.11.2016 № 03-11-11/65552, от 21.04.2016 № 03-11-11/22923.

Однако, по мнению ФНС, подрядчику-упрощенцу необязательно выставлять заказчику счет-фактуру. Даже если он получит деньги по платежке, в которой налог будет выделен. А без счета-фактуры с выделенной суммой налога у него не будет и обязанности перечислить НДС в бюджетПисьмо ФНС от 08.11.2016 № СД-4-3/21119@. То есть полученная сумма налога будет являться просто частью дохода, который надо учесть для целей уплаты налога при УСН.

Конечно, не исключено, что впоследствии налоговики на местах не согласятся с такой трактовкой и доначислят НДС. Но даже если суд поддержит налоговиков, компания может сослаться на позицию ФНС, чтобы избежать уплаты пеней и штрафовп. 8 ст. 75, подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ.

Отметим, что заказчик без счета-фактуры не сможет принять налог к вычетуп. 1 ст. 172 НК РФ; Письмо Минфина от 18.08.2017 № 03-07-11/53086. И это тоже может стать причиной спора. К тому же условиями контракта обязанность по оплате работ может быть связана с выставлением подрядчиком заказчику всех необходимых документов, в том числе и счета-фактуры.

Рассказываем руководителю

Если компании удалось согласовать с заказчиком условие о цене контракта без НДС, но в процессе выполнения работ фирма перешла с УСН на ОСН (например, из-за превышения ограничений для применения спецрежима), то цену контракта нужно скорректировать, выделив из нее сумму налогаПисьмо Минфина от 20.03.2016 № 02-02-15/17135.

* * *

Если сумма НДС выделена в документации о закупке и в контракте, то упрощенцу разумнее согласиться с требованием заказчика определять стоимость работ с НДС. При этом можно попытаться не выставлять заказчику счет-фактуру или выставить документ без выделения НДС. Но тогда компания должна быть готова к гражданскому спору и возможным претензиям со стороны налоговиков.

Если же в цене контракта НДС не выделен, то заказчик не вправе требовать от упрощенца определять стоимость работ с учетом налога. И в любом случае подрядчик не должен удерживать сумму НДС при расчетах. Ведь это означает одностороннюю корректировку условий госконтракта, что прямо противоречит закону.

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «УСН - расчет / уплата»:

2019 г.

2018 г.

2017 г.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Вы готовитесь к ведению трудовых книжек в электронном виде с 1 января 2020 года?
Да, разрабатываем поправки в ЛНА
Нет, слышали о предстоящих изменениях, но не знаем, с чего начинать
Зачем готовиться? Так долго собираются вводить электронные трудовые, что может еще и не введут
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.06%
октябрь 2019 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

20 195

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

6.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
ФорумАйСи Групп годовой отчет
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ