Гарантии в договоре: от налоговых убытков и не только | Журнал «Главная книга» | № 4 за 2018 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 2 февраля 2018 г.

Содержание журнала № 4 за 2018 г.
КОНСУЛЬТАЦИЯ
Н.А. Мацепуро,
старший юрист
Компании (ИП) при желании могут прописать в договоре с контрагентом его обязанность возместить им какие-либо имущественные потери, не связанные с нарушением этого договора, а также возникшие из-за недостоверности предоставленных контрагентом о себе сведений. К примеру, уплаченные компанией (ИП) по требованию ИФНС налоги (пени, штрафы), доначисленные из-за уличения контрагента (привлеченных им посредников) в недобросовестности.

Гарантии в договоре: от налоговых убытков и не только

Когда могут возникать имущественные потери

В договоре с контрагентом можно прописать обстоятельства, при наступлении которых он должен будет возместить вам имущественные потери, не связанные с нарушением договора, так называемые гарантии от убытков (или заранее установленные убытки)п. 1 ст. 406.1 ГК РФ. В том, что компенсация этих потерь не связана с нарушением договора, состоит ее основное отличие от неустойки, являющейся мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательстваст. 330 ГК РФ.

Такие потери просто связаны с заключенным с контрагентом договором и могут возникнуть в результате действий как контрагента, так и третьих лиц (причем если потери возникли из-за неправомерных действий третьих лиц, то контрагент сможет взыскать с них возмещенные вам суммып. 4 ст. 406.1 ГК РФ; Постановление АС СЗО от 01.02.2017 № Ф07-11755/2016). Приведем несколько примеров, когда стороны предусматривали возмещение потерь и это срабатывало.

Договор Условия возмещения потерь
Договор аренды (субаренды) помещения В случае досрочного расторжения договора по инициативе субарендатора возможные имущественные потери арендатора компенсируются тем, что он удерживает внесенный субарендатором обеспечительный платежРешение АС г. Москвы от 09.09.2016 № А40-23742/2016-9-196 (Внимание! PDF-формат)
В случае непередачи помещения субарендатору по независящим от арендатора причинам он обязан возместить субарендатору имущественные потери в размере однократной стоимости аренды за месяцПостановление АС УО от 28.09.2017 № Ф09-5430/17
В случае приостановления госрегистрации договора субаренды по причинам, за которые отвечает арендатор, арендная плата уменьшается на 20%. Это компенсирует потери субарендатора, который из-за отсутствия зарегистрированного договора не может получить лицензию и торговать алкоголемПостановление АС ЗСО от 28.06.2017 № Ф04-1833/2017
Договор оказания услуг по телеметрическому и технологическому сопровождению бурения скважин В случае утраты находящегося в скважине оборудования исполнителя по вине третьих лиц заказчик возмещает исполнителю стоимость этого оборудования, согласованную в договореРешение АС г. Москвы от 06.10.2017 № А40-9251/17-31-91 (Внимание! PDF-формат)
Договор оказания услуг охраны помещения В случае расторжения договора заказчиком до истечения 18 месяцев со дня заключения заказчик выплачивает исполнителю сумму 10 000 руб. в качестве возмещения затрат на техническое обследование объекта охраны, оборудование его техническими средствами охраны и подключение к пульту централизованного наблюденияРешение АС Свердловской области от 29.06.2016 № А60-60119/2015 (Внимание! PDF-формат)
Исполнитель возмещает заказчику имущественные потери, возникающие в результате краж товарно-материальных ценностей из охраняемого объекта при условии его сдачи под охрану с помощью пульта централизованного наблюденияПостановление 1 ААС от 24.08.2017 № А11-6237/2016
Договор оказания услуг по размещению и питанию гостей При отказе заказчика от договора менее чем за 2 недели исполнитель удерживает из возвращаемой предоплаты 50% согласованной стоимости услуг питания и 50% суточной стоимости каждого забронированного номераПостановление АС СЗО от 22.05.2017 № Ф07-4208/2017

Как прописать в договоре

Условие о возмещении имущественных потерь контрагентом устанавливается соглашением сторон в рамках их предпринимательской деятельности. Поэтому, например, с обычным физлицом — не предпринимателем о таком возмещении договориться не получится.

В соглашении нужно явно и недвусмысленно предусмотретьп. 1 ст. 406.1 ГК РФ; п. 17 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 (далее — Постановление № 7):

обстоятельства, при которых возникает обязанность возместить потери. В частности, в связи с предъявлением к стороне договора (иному указанному в нем лицу) требований третьими лицами или органами государственной власти;

конкретный размер возмещения или порядок его определения. При этом стороны вправе установить, что потери возмещаются полностью либо в частип. 15 Постановления № 7.

В отношении налоговых потерь условие об их возмещении можно сформулировать, к примеру, так.

3.4. Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ возмещает Покупателю все имущественные потери последнего, возникшие:
— в связи с предъявлением налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм поставок по настоящему договору из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Поставщиком;
— в связи с предъявлением третьими лицами, купившими у Покупателя являющийся предметом настоящего договора товар, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Поставщиком.

3.5. Указанные в п. 3.4. настоящего договора имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность Поставщика возместить потери.

Заверения об обстоятельствах

Альтернативный вариант для взыскания налоговых потерь с контрагента — прописать в договоре его заверения об обстоятельствахп. 1 ст. 431.2 ГК РФ. Например, поставщик заверяет покупателя в следующемПостановление АС СКО от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017:

для заключения и исполнения договора получены все согласия, одобрения и разрешения, обязательные в соответствии с законодательством, учредительными и локальными документами;

исполнительный орган поставщика находится и действует по месту регистрации юрлица;

все налоги и сборы уплачиваются поставщиком в соответствии с законодательством;

товар, поставляемый по договору, принадлежит поставщику на праве собственности;

все операции по покупке товара и его продаже покупателю оформлены первичной документацией и отражены в бухгалтерском и налоговом учете;

в налоговой отчетности будет отражен НДС, уплаченный покупателем в составе цены товара;

покупателю будут предоставлены полностью соответствующие законодательству первичные документы, которыми оформляется продажа товара, включая товарные накладные, счета-фактуры или УПД, товарно-транспортные накладные, спецификации.

А в случае недостоверности таких заверений поставщик должен будет возместить возникшие в связи с этим убыткип. 1 ст. 431.2 ГК РФ. В частности, это можно предусмотреть в договоре так.

3.4. Поставщик в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ возмещает Покупателю все убытки, возникшие из-за недостоверности указанных в п. 2.5 настоящего договора гарантий и заверений Поставщика и предъявления в связи с этим к Покупателю:
— налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм поставок по настоящему договору из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения;
— третьими лицами, купившими у Покупателя являющийся предметом настоящего договора товар, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения.

3.5. Указанные в п. 3.4. настоящего договора убытки возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность Поставщика возместить убытки.

Так, в одном деле покупателю удалось взыскать с продавца НДС, в возмещении которого ИФНС отказала из-за отсутствия у продавца фактической возможности поставить товар и из-за создания им искусственного документооборотаПостановление АС СКО от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017.

* * *

Обе нормы ГК РФ (о возмещении имущественных потерь и о заверениях об обстоятельствах) относительно новые (применяются с 01.06.2015)п. 1 ст. 2 Закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ. И в части возмещения именно налоговых потерь судебная практика в достаточной мере еще не сформировалась. Поэтому пока рано судить о том, какой из двух описанных вариантов предпочтительнее использовать в договоре.

При этом нужно помнить, что убытки не удастся взыскать, если ваша сторона сама способствовала наступлению обстоятельств, с которыми связана обязанность контрагента возместить ваши имущественные потерип. 2 ст. 406.1 ГК РФ; п. 15 Постановления № 7. Или если контрагент заверял о каких-либо обстоятельствах, а вы не предприняли разумных действий, чтобы проверить эти обстоятельстваПостановление 16 ААС от 03.10.2017 № 16АП-3716/2017.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Вам уже приходилось сталкиваться в работе с электронными больничными листами?
А что, такие есть? Не слышали...
Что-то слышали, но ни разу не сталкивались
Да, мы уже оплачивали такие больничные
Работники приносили такие листки, но мы просили их принести больничные на бумаге
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.19%
июнь 2019 г.
45000000
Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%
ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
ФорумПодписка на ГК
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
24.05.2019

РЕЙТИНГ ПРОФЕССИОНАЛЫ МСФО 2019, Компания "Prof-Arena"

Получите демодоступ и продолжите чтение статьи
На 5 дней вам будут доступны

Все номера журнала «Главная книга»

Приложение «Бухгалтерские семинары

Сервис «Типовые ситуации»

Календарь бухгалтера

Получить демодоступ