Покупатель — банкрот: безопасное исполнение сделки | Журнал «Главная книга» | № 5 за 2018 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 16 февраля 2018 г.

Содержание журнала № 5 за 2018 г.
И.А. Вишнепольская,
юрисконсульт-эксперт ПАО «ВымпелКом»
Допустим, какая-то неизвестная вам компания хочет приобрести у вас товары или услуги. И вдруг выясняется, что в отношении потенциального покупателя судом введена одна из банкротных процедур. Что делать — отказаться от сделки? Но банкротство зачастую длится годами, и банкротящимся компаниям, как и всем остальным, нужны канцтовары, помещения и т. п. Поэтому работать с банкротами можно, но осторожно.

Покупатель — банкрот: безопасное исполнение сделки

Изучаем информацию о покупателе

Начнем с того, что работать с потенциальным банкротом (далее для простоты — компания-банкрот) вы можете так же, как и с любым другим контрагентом, закон не требует от вас предпринимать какие-либо дополнительные меры. Вместе с тем взаимодействие с такими организациями несет в себе риски финансовых потерь. Если сумма сделки невелика, то об этих рисках можно и не задумываться. А вот если в договоре фигурируют крупные суммы, то имеет смысл подстраховаться и как минимум навести справки о покупателе.

Сначала нужно выяснить, какая процедура банкротства введена в отношении покупателя.

Какая процедура банкротства введена в отношении покупателя

Для этого необходимо заглянуть в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ). В реестре можно найти немало полезной информации: о стадии банкротства, о действующем арбитражном управляющем и др. Кроме того, информация о банкротстве содержится в судебных актах, публикуемых в рамках дела о банкротстве в картотеке арбитражных дел. Ссылки на них есть на сайте ЕФРСБ.

Дальнейшие ваши действия будут зависеть как раз от того, что именно вы узнаете из реестра.

Запрашиваем у покупателя документы

Введение любой процедуры банкротства в отношении компании означает, что ее руководство уже не может свободно заключать любые сделки. Кроме того, появляется фигура арбитражного управляющего, который должен действовать в интересах кредиторов и играет существенную роль в деятельности организации. Поэтому если в отношении потенциального покупателя введена процедура наблюдения, то, прежде чем заключать с ним договор, вам нужно будет сделать следующее.

Во-первых, получить на покупателя выписку из ЕГРЮЛ и уточнить сведения о его руководителе. Дело в том, что в ходе наблюдения арбитражный управляющий может инициировать отстранение руководителя компании-банкрота от должности, если тот нарушает требования Закона о банкротствеп. 1 ст. 64, ст. 69 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее — Закон № 127-ФЗ). В этом случае арбитражный суд может возложить обязанности директора на его заместителя или другого работника. То есть не лишним будет также изучить определение суда в части полномочий нового руководителя.

Помимо прочего, по ходатайству арбитражного управляющего суд может ввести дополнительные ограничения по сделкам для исполняющего обязанности руководителя организациип. 5 ст. 69 Закона № 127-ФЗ.

Во-вторых, нужно запросить у будущего контрагента баланс компании, актуальный на дату введения наблюдения, если сумма сделки немаленькая. Совершение некоторых сделок компанией-банкротом в ходе процедуры наблюдения возможно только с письменного согласия арбитражного управляющегоп. 2 ст. 64 Закона № 127-ФЗ. Речь идет, к примеру, о сделке по приобретению имущества, балансовая стоимость которого превышает 5% балансовой стоимости активов компании-банкрота на дату введения процедуры наблюдения. Следовательно, баланс вам понадобится, чтобы понять, вправе ли вы заключить договор с этим покупателем без участия арбитражного управляющего.

Если условия сделки таковы, что согласовывать ее с арбитражным управляющим не нужно, то ваши договорные отношения с покупателем могут быть оформлены в обычном порядке. То есть руководители или уполномоченные доверенностью представители обеих компаний должны просто заключить договор.

В противном случае, прежде чем подписать договор, нужно будет ознакомиться с определением суда о назначении арбитражного управляющего, а также с его письменным согласием на заключение договора. Либо такое «согласующее условие» можно прописать в самом договоре, и тогда арбитражный управляющий должен будет поставить на нем свою подпись.

При заключении такой сделки без учета мнения арбитражного управляющего договор будет признан недействительным и ваша компания впоследствии рискует получить иск от арбитражного управляющего о возврате полученных по договору денегст. 61.6 Закона № 127-ФЗ.

Внимание

Работа с компанией-банкротом несет в себе два риска:

риск неполучения платы за товары (оказанные услуги, выполненные работы). Поэтому лучше включить в договор с покупателем условие о предоплате;

риск того, что выплаченные вам по договору деньги потребуют вернуть назад. Поэтому так важно до заключения договора выяснить, есть ли какие-либо ограничения на сделку и кто является должностным лицом, имеющим право на подписание договора.

Процедура финансового оздоровления. На этом этапе ограничений по сделкам больше. Поэтому если в отношении вашего будущего покупателя введена процедура финансового оздоровления, то до заключения договора с ним нужно:

получить на него выписку из ЕГРЮЛ и ознакомиться с определением суда о назначении арбитражного управляющего (как и в ходе процедуры наблюдения). Ведь в рамках финансового оздоровления суд также может отстранить руководителя от управления организацией по инициативе арбитражного управляющего и/или собрания кредиторовп. 2 ст. 82, ст. 69 Закона № 127-ФЗ;

запросить согласие арбитражного управляющего, если ваша организация планирует, к примеру, поставить компании-банкроту производственное оборудование. Согласие требуется, если сделка связана с приобретением имущества компанией-банкротом или если приведет к увеличению ее кредиторской задолженности более чем на 5% от суммы требований кредиторов, установленной на дату введения финансового оздоровленияп. 4 ст. 82 Закона № 127-ФЗ;

запросить согласие собрания (комитета) кредиторов при необходимости. Оно нужно для заключения договора по приобретению имущества балансовой стоимостью более 5% от балансовой стоимости активов компании-банкрота на последнюю отчетную дату, предшествующую сделкеп. 3 ст. 82 Закона № 127-ФЗ.

Но здесь есть еще один важный нюанс: если после введения финансового оздоровления новые денежные обязательства должника превысили 20% от суммы требований кредиторов, то любые последующие сделки в рамках финансового оздоровления могут быть совершены только с согласия кредиторов.

В итоге, чтобы понять, нужно ли вам такое согласие, понадобится изучить баланс контрагента на последнюю отчетную дату перед сделкой, выяснить размер кредиторской задолженности, а также, возможно, запросить сведения о размере требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления. Кстати, надо иметь в виду, что после того, как вы попросите предоставить указанные документы и сведения, потенциальный покупатель может сам отказаться от идеи что-то у вас покупать.

Обратите внимание, если для заключения договора нужно будет согласие и арбитражного управляющего, и кредиторов, а в наличии будет только одно из них, сделку признают недействительной.

Процедура внешнего управления. До заключения договора с возможным покупателем, в отношении которого введено внешнее управление, нужно:

получить от будущего контрагента информацию о мероприятиях и расходах, прописанных в плане внешнего управления и относящихся к сделке с вашей компанией. На этой стадии банкротства арбитражный управляющий должен разработать план внешнего управления, включающий в себя продажу нерентабельных активов, перепрофилирование производства и прочее с целью восстановления платежеспособности организациип. 2 ст. 99 Закона № 127-ФЗ. Соответственно, все расходы должника (например, закупка нового оборудования, сдача на хранение имущества, ремонт производственных помещений и т. п.) должны быть включены в план внешнего управления;

запросить согласие кредиторов, если предполагается заключение сделки, не предусмотренной планом внешнего управления и приводящей к дополнительным расходам и/или увеличению размера обязательств должникастатьи 104, 105 Закона № 127-ФЗ;

изучить определение суда о назначении арбитражного управляющего. Поскольку все полномочия по управлению компанией в ходе указанной процедуры банкротства переходят к нему. Полномочия руководителя должника прекращаются, так же как полномочия иных органов управления — совета директоров, общего собрания участников и т. п.п. 1 ст. 94 Закона № 127-ФЗ Как следствие, лицом, уполномоченным подписывать договоры, становится арбитражный управляющий.

Таким образом, на этой стадии банкротства крайне рискованно выходить за рамки плана внешнего управления. Допустим, ваша компания предоставляет склады в аренду. Планом внешнего управления компании-банкрота предусмотрены меры по сохранности имущества и расходы на аренду склада для оборудования. Тогда заключение договора по предоставлению контрагенту помещения под хранение оборудования будет правомерным.

Но если банкротящееся предприятие планирует арендовать у вас дополнительный офис и расходы на такие арендные платежи в плане внешнего управления не фигурируют и не одобрены кредиторами, то от этой сделки разумнее отказаться.

Если закат компании близок и конкурсное производство уже открыто, то лучше поискать другого покупателя на свои товары (работы, услуги)

Если закат компании близок и конкурсное производство уже открыто, то лучше поискать другого покупателя на свои товары (работы, услуги)

Процедура конкурсного производства. Открытие конкурсного производства в отношении организации означает, что по решению суда она была признана банкротомп. 1 ст. 53, п. 1 ст. 124 Закона № 127-ФЗ. Это финальная стадия банкротства, когда попытки реанимировать компанию прекращены, а арбитражный управляющий занят исключительно удовлетворением требований кредиторов. И всеми делами компании управляет именно онп. 2 ст. 126, п. 1 ст. 129 Закона № 127-ФЗ. Сделки возможны в очень ограниченном формате и могут быть связаны только с задачами арбитражного управляющего, касающимися имущества должника.

Поэтому с компанией, в отношении которой открыто конкурсное производство, сделки можно заключать, к примеру, на предмет обеспечения сохранности имущества, его оценки, организации торгов и т. д.п. 2 ст. 129 Закона № 127-ФЗ Иначе говоря, вы можете оказать компании-банкроту услуги по оценке имущества, организации торгов или предоставить помещения для хранения имущества (например, сдать гараж в аренду). При этом вам нужно будет опять же изучить определение суда о назначении арбитражного управляющего и, кроме того, запросить у банкрота информацию о том, как сделка связана с целями конкурсного производства.

Финансовая безопасность в сделке с банкротом

На какой бы стадии банкротства ни находился покупатель, вам нужно будет оценить его платежеспособность. Да, как минимум на оплату услуг арбитражного управляющего у компании деньги естьпп. 1, 2 ст. 20.6 Закона № 127-ФЗ. Но вам важно убедиться в том, что она может платить и по текущим платежам, возникшим после возбуждения дела о банкротстве.

Число компаний, ликвидированных по причине банкротства

Поэтому попросите потенциального покупателя предоставить вам доказательства платежеспособности по текущим платежам на период действия вашего договора. Действуйте так.

Шаг 1. Запросите документы. Пусть покупатель предоставит вам выписки о движении средств по счетам, бухгалтерскую отчетность, данные об объемах производства и реализации продукции, о запланированных мероприятиях арбитражного управляющего по восстановлению платежеспособности компании и т. п.

Шаг 2. Проверьте формулировки договора, чтобы максимально обезопасить свою компанию от риска неплатежей. Для этого:

настаивайте на предоплате товаров (работ, услуг). Укажите соответствующее условие в договоре;

если оплата возможна только постфактум, пропишите в договоре периодичность платежей и их минимальную отсрочку, причем лучше, чтобы это была оплата небольших поставок (а не один или два крупных платежа с длительной отсрочкой);

предусмотрите в договоре условие о том, что он автоматически прекращает свое действие с момента начала конкурсного производства или даже внешнего управления в отношении контрагента, поскольку на этих стадиях банкротства его платежеспособность может быть сильно ограничена. Или предусмотрите возможность прекращения договора в одностороннем порядке для своей компании;

включите в договор условие о регулярном предоставлении информации о финансовом состоянии контрагента, чтобы вовремя среагировать, если дела у потенциального банкрота будут совсем плохи.

Исполнение сделки

Все платежи по договорам, заключенным после возбуждения производства по делу о банкротстве, имеют статус текущих платежейп. 1 ст. 5 Закона № 127-ФЗ. Это значит, что платить по договорам, заключенным после начала процедуры, контрагент обязан точно так же, как и любая другая организация, — в соответствии с условиями заключенных договоров. Что и придает сделкам с компаниями-банкротами коммерческий смысл.

Заботиться о своевременной уплате текущих платежей должен арбитражный управляющийабз. 9 п. 3 Постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 36. Если же он пренебрегает своими обязанностями, компания имеет право обратиться в суд для взыскания долга с контрагента, в отношении которого введена процедура банкротства. Иски кредиторов по текущим платежам рассматриваются в обычном порядке, несмотря на процедуру банкротствап. 45 Постановления Пленума ВАС от 15.12.2004 № 29; п. 3 Постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 № 60.

Кроме того, требования кредиторов по текущим платежам имеют преимущество перед требованиями, возникшими до возбуждения дела о банкротствеп. 1 ст. 134 Закона № 127-ФЗ.

Таким образом, по сути, текущие платежи имеют «привилегированный» статус и должны уплачиваться первыми. Да и на арбитражного управляющего кредиторы по таким платежам могут повлиять — через суд. Однако 100%-й гарантии, что ваша компания получит оплату вовремя, все же нет.

Взыскание текущих платежей

Если у компании-банкрота не хватает денег на погашение текущих платежей, то требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередностип. 2 ст. 134 Закона № 127-ФЗ:

в первую очередь удовлетворяются судебные расходы на процедуру банкротства, требования об оплате услуг арбитражного управляющего и специалистов, привлечение которых является обязательным для арбитражного управляющего (например, оценщика, организатора торгов, аудитора);

во вторую очередь — требования по заработной плате и выходным пособиям работников;

в третью очередь — услуги лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения своих обязанностей (кроме тех специалистов, чьи услуги должны быть удовлетворены в первую очередь);

в четвертую очередь — эксплуатационные расходы (коммунальные платежи, расходы на энергоснабжение и т. п.);

в пятую очередь — все остальные платежи.

Справка

Банкротство не препятствует исполнительному производству в отношении текущих платежей. Однако на стадии конкурсного производства судебный пристав сможет обратить взыскание только на деньги банкрота, находящиеся на счетах в банке, но не на его имуществоп. 16 Постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 № 59.

Выплаты, причитающиеся вашей компании, теоретически могут попасть в любую очередь (кроме второй) в зависимости от того, что является предметом сделки. Вместе с тем если вы не предоставляете услуги, необходимые для проведения процедуры банкротства (услуги оценщика, аудитора и т. д.), а также для поддержания деятельности организации (к примеру, коммунальные услуги), то по всей вероятности ваша компания попадет в число кредиторов пятой очереди. А значит, на погашение задолженности перед вами банкроту денег уже может не хватить.

* * *

Как видим, компания-банкрот — это сложный и нетипичный контрагент, особенно если деятельность вашей компании не связана с организацией торгов, аудитом или оценкой активов. Поэтому важно не только соблюсти все нюансы на стадии заключения сделки, но и контролировать ситуацию в ходе исполнения договора.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Какую систему налогообложения применяет ваша организация (предприниматель)?

Вы можете выбрать до 2 вариантов ответа

ОСН
УСН (доходы минус расходы)
УСН (доходы)
ЕНВД
ЕСХН
ПСН
НПД
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

-0.21%
август 2019 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

20 195

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКИРСОТ осенняя конференция
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
24.05.2019

РЕЙТИНГ ПРОФЕССИОНАЛЫ МСФО 2019, Компания "Prof-Arena"